Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2009 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2009 г.
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Черных Л.А., судей Дорогиной Т.Н. и Драбо Т.Н., при участии от заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Телеком Евразия" - Абакарова М.А. (доверенность от 07.05.2009), от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю - Васько К.А. (доверенность от 10.11.2009), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Телеком Евразия" на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2009 по делу N А32-16865/2009-1/126-13АЖ (судьи Ткаченко Т.И., Золотухина С.И., Смотрова Н.Н.), установил следующее.
ООО "Телеком Евразия" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление) от 11.06.2009 N 85Р-А/2009 о привлечении к ответственности по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс).
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.07.2009 (судья Колганова Т.С.) заявленные требования удовлетворены в связи с доказанностью управлением невозможности восприятия потребителями рекламной информации. Суд сослался на акт экспертного исследования ООО "Краснодарская лаборатория независимой экспертизы" от 23.07.2009 N 370/27, согласно которому расположенный в правой части рекламного плаката текст рекламы доступен для прочтения человеку с нормальным зрением с расстояния 10 метров.
Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2009 решение от 30.07.2009 отменено, в удовлетворении заявления отказано. Судебный акт мотивирован тем, что размещенная обществом реклама тарифа "Супер страйк" не позволяет потребителю получить все сведения о рекламируемой услуге, делая доступным только основной текст, указанный крупным шрифтом, и вводит потребителя в заблуждение относительно стоимости исходящего вызова по соответствующему тарифу. Недоступная для потребителя информация о существенных условиях оказываемой услуги фактически является отсутствующей, а сама реклама тарифа "Супер страйк" - недостоверной, как не соответствующая пункту 4 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
В кассационной жалобе общество просит отменить постановление апелляционной инстанции, оставив в силе решение суда. Податель жалобы полагает, что управление не доказало обоснованность привлечения заявителя к административной ответственности.
В отзыве на кассационную жалобу управление просит оставить постановление без изменения как законное и обоснованное, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании представители участвующих в деле лиц поддержали, соответственно, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее.
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела и выслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Как видно из материалов дела, по заявлению ОАО "МТС" управление провело проверку соблюдения обществом законодательства о рекламе, которой установлено, что с 01.02.2009 в городах Краснодаре, Крымске и Сочи с использованием рекламных конструкций - щитов размером 3 x 6 м распространялась наружная реклама тарифного плана "Супер страйк" оператора сотовой связи (общества) следующего содержания: "Наш ноль сверху! 0 копеек на любые звонки и SMS. Тариф Супер страйк. TELE 2 просто дешевле" и "Ваш ноль убит! 0 копеек на любые звонки и SMS. Тариф Супер страйк. TELE 2 просто дешевле". Данный текст написан крупным шрифтом и читается на большом расстоянии.
Рекламное послание содержало также следующую информацию: "Указана стоимость вызовов за минуту на телефоны операторов Краснодарского края и Республики Адыгея. Соединение продолжительностью менее 3-х сек. не тарифицируются. Стоимость первой секунды разговора 1,65 руб. Посекундная тарификация. Указана стоимость первых пяти SMS на телефоны сотовых операторов Краснодарского края и Республики Адыгея в сутки. Стоимость остальных SMS по России 1,65 руб. Тарифы с учетом НДС. Подробности на www.krasnodar.TELE2.ru. Лицензия Министерства РФ по связи и информатизации N 20384. Лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи N 45081, 49216". Эта информация выполнена мелким шрифтом и расположена отдельно от основного текста рекламы с использованием двух различных визуальных приемов. В одном варианте распространения указанный текст расположен горизонтально в нижнем правом углу рекламного плаката по отношению к основному рекламному тексту, в другом - на боковой части рекламного плаката вертикально снизу вверх по отношению к основному рекламному тексту.
Полагая, что информация о стоимости первой секунды разговора (1 рубль 65 копеек), а также о стоимости остальных SMS по России 1 рубль 65 копеек (стоимость после первых пяти SMS на телефоны сотовых операторов Краснодарского края и Республики Адыгея в сутки) является существенной, управление пришло к выводу, что недоступная для потребителя часть информации о рекламируемом тарифе и параметры тарифного плана "Супер страйк" не соответствуют действительности, искажают общий смысл рекламного послания и вводят в заблуждение потребителей рекламы.
Из параметров тарифного плана "Супер страйк", представленных обществом на проверку, следует, что стоимость первой секунды разговора составляет 1 рубль 65 копеек, а не 0 копеек, как указано в рекламе; 0 копеек - это стоимость с 1-го исходящего по 5-е исходящее SMS на телефоны мобильных операторов Краснодарского края и Республики Адыгея в сутки, стоимость с 6-го SMS в сутки - 1 руль 65 копеек. Стоимость исходящих SMS по России (за одно сообщение) составляет 1 рубль 65 копеек, а стоимость SMS за границу - 3 рубля 40 копеек.
В связи с этим в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 Кодекса, 28 мая 2009 года составлен протокол об административном правонарушении N 15/2009. Постановлением от 11.06.2009 N 85Р-А/2009 общество привлечено к ответственности по статье 14.3 Кодекса в виде взыскания 40 тыс. рублей штрафа.
Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда и отказывая в удовлетворении заявления общества о признании указанного постановления незаконным, полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела и представленные доказательства.
В соответствии со статьей 14.3 Кодекса нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.
Статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) к рекламе отнесена информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке.
Ненадлежащей признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, субъектом ее ответственности является рекламодатель (часть 6 статьи 38, часть 3 статьи 28, пункт 3 части 4 статьи 5, часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).
Согласно статье 5 Закона о рекламе она должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара. Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации, и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Суд установил, что рекламная информация тарифного плана "Супер страйк" размещена с использованием двух различных визуальных приемов: текст "Наш ноль сверху! 0 копеек на любые звонки и SMS. Тариф Супер страйк. TELE 2 просто дешевле" и "Ваш ноль убит! 0 копеек на любые звонки и SMS. Тариф Супер страйк. TELE 2 просто дешевле" изготовлен крупным шрифтом и читается на большом расстоянии. Вместе с тем, информация о стоимости разговора и SMS выполнена мелким шрифтом и расположена отдельно от основного текста рекламы.
Апелляционная инстанция установила, что информация об увеличении стоимости первой секунды разговора и SMS выполнена столь мелким по сравнению с основным рекламным текстом шрифтом и расположена на рекламном щите таким образом, что делает невозможным ее восприятие и вводит потребителя в заблуждение относительно стоимости исходящего вызова по соответствующему тарифу.
Ссылка общества на заключение эксперта ООО "Краснодарская лаборатория независимой экспертизы" необоснованна, поскольку из заключения от 23.07.2009 N 370/27 следует, что вывод о возможности прочтения текста рекламы, указанного мелким шрифтом, с расстояния 10 метров сделан без учета фактических условий, при которых данная реклама воспринимается потребителем. При этом суд апелляционной инстанции также оценил в совокупности и взаимосвязи следующее. Этим же заключением установлено, что выполненный мелким шрифтом текст может быть прочитан человеком в динамике с максимального расстояния 6 метров (без учета вертикального расположения текста), расположение рекламных конструкций вдоль придорожных полос и полос отвода на расстоянии не менее 4,5 метров от уровня поверхности участка, на котором размещена конструкция. Апелляционная инстанция также учла, что из-за расположения рекламных конструкций вдоль автотрасс у потребителя рекламы отсутствует прямой доступ к рекламному плакату, что свидетельствует о ее восприятии со значительного расстояния.
Суд апелляционной инстанции также обоснованно указал, что стоимость одного международного сообщения составляет 3 рубля 40 копеек, информация о чем не указана в рекламе. При этом реклама сообщает о стоимости любых сообщений 0 копеек, что не соответствует действительности в части стоимости международных сообщений.
Установленные судом апелляционной инстанции фактические обстоятельства по делу соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам, нормы права к ним применены правильно.
Доводы кассационной жалобы фактически сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств, что в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия кассационной инстанции.
Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену или изменение судебного акта по основаниям статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа
постановил:
постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2009 по делу N А32-16865/2009-1/126-13АЖ оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий
Л.А.ЧЕРНЫХ
Судьи
Т.Н.ДОРОГИНА
Т.Н.ДРАБО
Вот это удача! Да это же отличный шанс стать первым, кто прокомментирует!
Упс, комментировать могут только зарегистрированные пользователи, пожалуйста, авторизуйтесь.