Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2010 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2010 г.
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Канатовой С.А., судей Прокофьевой Т.В. и Черных Л.А., при участии в судебном заседании от заявителя - прокурора Приморско-Ахтарского района - Зайцева Н.О. (удостоверение от 24.07.2009 N 090916), от заинтересованного лица - общества с ограниченной ответственностью "Терминал" - Баранова В.Р. (доверенность от 28.05.2009), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Терминал" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.08.2009 (судья Руденко Ф.Г.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 (судьи Смотрова Н.Н., Золотухина С.И., Ткаченко Т.И.) по делу N А32-25044/2009-4/347-57АП, установил следующее.
Прокурор Приморско-Ахтарского района (далее - прокурор) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Терминал" (далее - общество) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решением от 24.08.2009, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 16.10.2009, заявленные требования удовлетворены, общество привлечено к административной ответственности в виде 40 тыс. рублей штрафа. Судебные инстанции пришли к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения.
Общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты. Заинтересованное лицо считает, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Материалы дела не содержат доказательств, свидетельствующих о том, что общество заключало или содействовало заключению соглашений о выигрыше по установленным им правилам с посетителями Интерактивного клуба, устанавливало правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям, владеет ресурсом интернет-казино. Кроме того, не представлены доказательства соответствия информационных киосков критериям игрового оборудования.
Отзыв на кассационную жалобу не представлен.
Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты подлежат отмене по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, прокуратура провела проверку деятельности общества по вопросу соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2008 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ).
В ходе проверки прокурор пришел к выводу о том, что в нарушение требований законодательства о лицензировании общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр посредством информационных киосков в сети "Интернет" без специального разрешения (лицензии).
Посетители "Интерактивного клуба" с помощью терминала с купюроприемником приобретают GPM, где указаны GPM-коды, при вводе которых в информационные киоски они получают доступ в систему "GlobalPay" посредством сети "Интернет". На сенсорных экранах информационных киосков отображены два ярлыка "Internet Explorer" и "GlobalSlots", причем воспользоваться услугами "Internet Explorer" посетители клуба не имели возможности ввиду запроса пароля. У клиентов "Интерактивного клуба" имеется возможность выхода на сайт "GlobalSlots", на котором осуществляется проведение различных азартных игр.
Общество представило прокурору агентский договор от 21.07.2008 N 0807-93, заключенный с ООО "ГлобалПейРаша", в рамках которого за вознаграждение общество обязалось от имени и за счет принципала (ООО "ГлобалПейРаша") безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему "GlobalPay", принимать денежные средства от клиентов системы и производить выплату денежных средств клиентам системы, перечислять принципалу денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых и выплаченных по транзакциям денежных средств.
Пользователи платежно-расчетной системы самостоятельно распоряжаются электронными денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя для доступа в систему предоставляемое обществом стандартное компьютерное оборудование, присоединенное к сети "Интернет", либо посредством информационных (интерактивных) киосков системы и (или) расчетных терминалов.
Усмотрев в действиях общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, прокурор вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.07.2009 и обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.
Руководствуясь частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон N 128-ФЗ), статьей 4 Федерального закона N 244-ФЗ, судебные инстанции удовлетворили заявление и привлекли общество к ответственности, полагая доказанным наличие в его действиях состава вменяемого административного правонарушения.
Между тем судебными инстанциями не учтено следующее.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона N 128-ФЗ под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.
Статьей 1 Федерального закона N 128-ФЗ определено, что данный Закон регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем, предусмотренным пунктом 1 статьи 17 данного закона.
Согласно статье 3 Федерального закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
В силу статьи 4 указанного закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - это выдаваемый в соответствии с данным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Статьей 16 Федерального закона N 244-ФЗ предусматривается, что имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 этого закона, частью 2 статьи 16, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного данного законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 Федерального закона N 244-ФЗ, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.
Из смысла Федерального закона N 244-ФЗ следует, что выдача лицензий осуществляется только для деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона N 128-ФЗ, согласно которому деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию, утратил силу с 30.06.2009.
Из анализа приведенных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) не является лицензируемой с 01.07.2009.
В части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Исходя из вышеуказанных положений законодательства, деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны в смысле, который придается Федеральным законом N 244-ФЗ, не может быть квалифицирована по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Следовательно, вывод судебных инстанций о наличии в действиях общества состава административного правонарушения по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является неверным.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.08.2009 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 по делу N А32-25044/2009-4/347-57АП отменить.
В удовлетворении заявления прокурора Приморско-Ахтарского района о привлечении ООО "Терминал" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - отказать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий
С.А.КАНАТОВА
Судьи
Т.В.ПРОКОФЬЕВА
Л.А.ЧЕРНЫХ