Защита от субсидиарной ответственности. Возможно ли банкротство без субсидиарки?

За последние годы налоговые все чаще инициируют процедуру банкротства компаний, чтобы привлечь собственников и директоров к субсидиарной ответственности. Поэтому у наших клиентов становится популярным вопрос, как избежать «субсидиарки».

Чтобы подробнее разобраться в проблеме, мы поговорили с Руководителем отдела правового консалтинга компании MCOB — Александром Гавришко.

Для начала необходимо разобраться, что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?

Под субсидиарной ответственностью понимается взыскание задолженности (убытков) с третьих лиц за счет должностных лиц компании и иных лиц по долгам компании (корпорации). В некотором роде это вид дополнительной материальной ответственности. Причем привлекаться к такого рода ответственности могут руководитель организации или другие граждане, которые являются контролирующими должника лицами.

Определение Контролирующего должника лица (КДЛ) содержится в п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве. Это физическое или юрлицо, у которого имеется или имелось право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять его действия, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Причем, он должен быть таковым как минимум за 3 года до появления признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Каковы основные признаки, которые указывают на наличие контроля над юрлицом?

Эти признаки содержатся в п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве. К ним относятся:

Нахождение с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения.
Наличие полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии.
Должностное положение (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо иной должности, представляющей возможность определять действия должника).
принуждение руководителя или членов органов управления должника либо оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Какими законодательными актами регулируется привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности?

КДЛ несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий или бездействий этого контролирующего лица (ст. 61.11 ФЗ РФ № 127-фз «О несостоятельности (банкротстве)»). При этом применяются и общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса РФ в части, не противоречащей специальным положения законодательства о банкротстве.

Контролирующие должника лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами ГК РФ (пунктом первым статьи 53.1 и пунктом 3 статьи 53), где говорится об общегражданской ответственности руководителя или собственника предприятия. Аналогичные нормы содержатся в ст.71 ФЗ РФ «Об АО» и ст.44 ФЗ РФ «Об ООО».

На основании этих законодательных актов рассматриваются дела о привлечении к субсидиарной ответственности, а также строится защита по таким делам.

Какие условия необходимы, чтобы можно было привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности?

Основания, по которым лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности сформулированы нечетко. К ним в частности относятся:

если невозможно погасить все требования кредиторов из-за неправомерных действий или бездействия таких лиц;
если руководителем, ликвидатором, участником должника нарушены требования закона о банкротстве;
если непогашенные требования кредиторов возникли с момента, когда руководитель, ликвидатор компании обязан быть подать заявление о банкротстве, но не сделал этого, до даты возбуждения дела о банкротстве.

В то же время, законодатель требует одновременно соблюдения всех вышеперечисленных признаков. В противном случае, в удовлетворении иска будет отказано.

Чтобы привлечь к ответственности лицо, не подавшее своевременно заявление о банкротстве, необходимо доказать наличие признаков банкротства в тот момент, в который эта обязанность возникла.

Ответственность за неправомерные действия, повлекшие ущерб для кредиторов

По этому основанию также распределено бремя доказывания между истцами и ответчиками в зависимости от наличия или отсутствия определенных условий.

Считается виновным и должно доказать свою невиновность лицо, если:

Существенный вред кредиторам причинен в результате совершения им оспоримых или ничтожных сделок, в том числе по банкротным основаниям.

КЕЙС 1. Генеральный директор был привлечен к субсидиарной ответственности, так как на момент совершения признанных впоследствии недействительными сделок должник отвечал признаку неплатежеспособности, при этом эти сделки были совершены с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, о чем генеральный директор не мог не знать (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.11.2020 по делу N А40-217511/2017).

Отсутствуют или недостоверны, неполны документы бухучета и отчетности, отсутствуют документы, хранение которых обязательно, требования вытекают из административного и иного правонарушения и составляют более половины всех реестровых требований.

КЕЙС 2. Девятый арбитражный суд в постановлении от 02.09.2020 года по делу А40-28392/2019 привлек к субсидиарной ответственности участника ООО и руководителя в связи с тем, что требования налоговой инспекции об уплате налогов, пеней, штрафов, начисленных по результатам выездной проверки, составляют более половины требований всех кредиторов в реестре. Суд посчитал, что ущерб кредиторам был нанесен в результате действий контролирующих лиц, работающих с фирмами-однодневками, которые заведомо не могут исполнить свои обязательства, и получившими необоснованную налоговую выгоду.

Не внесены обязательные данные в ЕГРЮЛ, Федресурс и т.п.

Если хотя бы одно из этих условий отсутствуют, то незаконность действий КДЛ должен доказать истец.

Что такое внебанкротная судсидиарка, кто обладает правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве?

Согласно нормам Закона о банкротстве, основными условиями привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве являются:

наличие судебного решения о присуждении сумм;
наличие прекращенного производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения расходов на проведение процедур банкротства;
статус первого заявителя по делу о банкротстве.

Правом на подачу заявления обладают те же лица, которые имеют право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, то есть:

кредиторы по текущим обязательствам;
кредиторы, чьи требования были включены в реестр требований кредиторов;
кредиторы, чьи требования были признаны обоснованными, но подлежащими погашению после требований, включенных в реестр требований кредиторов;
заявитель по делу о банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве (по основанию отсутствия финансирования) до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
уполномоченный орган в случае возвращения заявления о признании должника банкротом.

Если суд прекратил производство на стадии проверки обоснованности заявления о банкротстве на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве, то есть в силу отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (ну нет у должника активов и средств!), то у взыскателя появляется право подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности участника (учредителя), директора и других КДЛ вне рамок дела о банкротстве. Иными словами, появляется реальная возможность «переложить» долг компании-пустышки, на физических лиц (учредителей, директора) или на юридических лиц (материнские компании), учредителей компании-должника.

Такое заявление подается в тот же суд, который рассматривал заявление о банкротстве и будет рассмотрено как обычный иск в силу прямого указания части 5 ст. 61.12 Закона о банкротстве.

Возникает резонный вопрос: возможно ли избежать субсидиарной ответственности?

Мы считаем что это возможно, если:

Свести к минимуму или полностью исключить основания для привлечения к субсидиарной ответственности. Для этого придется доказать, что действия руководителей юрлица были разумными, заявление о банкротстве было подано в установленный срок.
Обосновать заключение сделок должника:

Нужно иметь доказательства деловой цели сделки, когда условия сделки не выгодны должнику (например, если имущество продано по заниженной цене или на условиях длительной отсрочки платежа, докажите, что это имущество не нужно компании, не пользуется большим спросом, является специфическим и мало востребованным, требует больших затрат на свое хранение и обслуживание и т.д.).
Если вы являетесь руководителем компании, обязательно получайте одобрение от совета директоров, общего собрания участников или акционеров, собственника унитарного предприятия при совершении крупных сделок, сделок с заинтересованностью (сейчас это не является обязательным для ООО и АО, но акционеры, участники, совет директоров могут потребовать одобрения). Также внимательно изучайте Устав предприятия, так как часто в Уставе содержится целый ряд сделок, которые не являются крупными, но требуют одобрения.
Тщательно проверяйте будущих контрагентов, не заключайте сделки с компаниями, которые не имеют ресурсов для их выполнения, проявляйте должную осмотрительность. Вы должны доказать, что при принятии решений учли все известные вам сведения, а те, что не учли, не могли быть вам известны, то есть вы действовали добросовестно и разумно.
Не подписывайте договоры без проведения внутренних процедур, установленных в вашей компании (согласование с юристами, бухгалтерией, затребование определенных документов от контрагентов, проверка контрагентов в общедоступных источниках).

Регулярно контролировать состоянием кредиторской задолженности. Вовремя получать отсрочку или рассрочку платежей, погашать долги хотя бы частично, предпринимать усилия по заключению новых договоров, исполнение которых позволит рассчитаться с кредиторами.
Держать под полным контролем бухгалтерскую отчетность, иметь на руках все документы бухгалтерского учета, первичные документы.

При соблюдении этих правил, Вы если не избежите субсидиарной ответственности, то хотя бы дадите шанс своим юристам предпринять необходимые меры для вашей защиты.

Что такое сервис MCOB.Риски, как возникла идея о его появлении и чем он полезен для бизнеса?

Наша практика по защите бизнесменов от привлечения к субсидиарной ответственности показала, что субсидиарную ответственность проще предотвратить, чем потом от нее защищаться. Ведь все основания для привлечения к «субсидиарке» вытекают из текущей, повседневной деятельности компании.

И мы подумали, как сделать так, чтобы бизнесмен, занимаясь развитием своего бизнеса, не оглядывался на «субсидиарку», и при этом имел некий стоп-кран, который бы ему говорил: «Так делать нельзя — субсидиарка».

На основании выигранных и (что скрывать) проигранных судебных дел мы разработали набор тех показателей работы компании, которые влияют на результат судебных решений в пользу либо не в пользу руководителей компаний.

Что делает сервис MCOB.Риски:

контролирует рыночность ценообразования на товары, работы, услуги;
предупреждает о появлении у компании признаков банкротства;
информирует о ситуации, когда директор обязан подать заявление о банкротстве и подскажет, как исправить эту ситуацию;
«закроет» сомнительную сделку, т.е. сформирует пакет документов, который обоснует сомнительную сделку;
обоснует деловые цели сделки;
сформирует пакет документов об одобрении сделки;
предупредит о наличии сведений о недостоверности адреса, появившихся исков и многое другое;
проверит контрагента и убережет от сотрудничества с ним.

У вас всегда есть выбор: защищаться от субсидиарной ответственности по факту ее возникновения либо воспользоваться сервисом MCOB. Риски , чтобы предотвратить наступление субсидиарки в принципе. Выбор всегда за вами!