Есть ли жизнь компании после смерти собственника? Ни для кого не секрет, что в России бизнес, а тем более крупный бизнес, далеко не обезличен. Как правило, мы знаем владельца бизнеса гораздо лучше, чем его компанию.
Смена собственника, произошедшая в результате его смерти, а уж тем более в результате внезапной смерти, может привести к плачевным результатам. Без четких инструкций усопшего, принятие наследства может привести к многолетней борьбе наследников, других акционеров/участников. Как бы это ни звучало, но о своей смерти мы должны думать заранее.
И так. У собственника бизнеса на данный момент есть на выбор несколько инструментов для передачи всего нажитого в руки наследников.
1 инструмент. Завещание. По своей правовой природе завещание — это односторонняя сделка, которая создает права и обязанности после открытия наследства. В завещании мы вправе указать наследниками физических или юридических лиц, при сильном на то желании наследником мы можем сделать и государство.
Завещание — достаточно удобный инструмент для передачи бизнеса в том плане, что все переходит к тому человеку, которого мы хотим видеть после своей смерти во главе фирмы или целого холдинга. Но к передаче долей/акций по завещанию необходимо готовиться заранее.
Во-первых, необходимо ввести в устав организации соответствующие изменения, которые позволят наследовать долю/акции. Ни каждый типовой устав содержит в себе положения о наследовании, что впоследствии может стать определенной проблемой. Такой же проблемой может стать наличие положения о согласии всех оставшихся владельцев на переход доли по наследству. По сути, Ваши партнеры могут не принять в состав участников наследника. Данный аспект тоже необходимо заранее оговорить в уставе компании. В крайнем случае, если партнёры наотрез откажутся от такой нормы, всегда можно предусмотреть выплату наследнику действительную или рыночную стоимость перешедшей ему по наследству доли.
Предусмотрев данный момент и оговорив все положения в уставе, мы сталкиваемся с другой проблемой. По законодательству срок принятия наследства составляет шесть месяцев со дня его открытия (п. 1 ст. 1154 ГК РФ). По истечении указанного срока наследнику выдают свидетельство о праве на наследство. И только после этого будет возможность закончить процедуру по введению нового участника в состав общества. Но что же происходит с долей/акцией в эти полгода? Да собственно ничего.
Данный момент может сильно отразиться на жизнедеятельности компании. Может статься, что наследник в итоге придет уже на руины некогда процветающей компании.
Выходом из такой ситуации является договор доверительного управления. В этом случае на момент оформления наследства все права и обязанности участника/акционера общества переходят исполнителю завещания (душеприказчику), который действует в интересах наследника.
Тут нужно будет учитывать такой момент: доверительным управляющим ценными бумагами могут выступать только профессиональные участники рынка ценных бумаг, т.е. лицо с соответствующей лицензией (ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
При составлении договора доверительного управления необходимо обратить внимание на его существенные условия. А именно:
- предмет договора — должно быть максимально чётко указанно, что имущество передается именно в доверительное управление;
- конкретно прописан состав этого имущества;
- указан выгодоприобретателя;
- возмездность договора. Если договор возмездный, то мы должны указать: размер, форму, и сроки выплаты вознаграждения доверительному управляющему;
- срок действия договора.
Определенным яблоком раздора может стать обязательная доля в наследстве. Право на обязательную долю имеют несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг(га) и родители, а также иждивенцы (ст. 1149 ГК РФ). По общему правилу обязательная доля выдается из незавещанной части имущества, но в случае недостаточности этой части — из той части имущества, которая завещана. Иными словами, если мы не хотим, чтобы часть бизнеса перешла в руки «иждивенцев», нам необходимо оставить имущество, достаточное для покрытия обязательной доли. Но все не так плохо, как может показаться. С 1 сентября 2018 года в законную силу вступает ФЗ № 259-ФЗ «О внесении изменений в часть первую, вторую и третью ГК РФ», который вносит серьезные корректировки в части наследования.
Так, п. 8 ст. 3 ФЗ № 259-ФЗ теперь предусмотрено: в случае, если наследник является выгодоприобретателем наследственного фонда, он утрачивает право на обязательную долю.
Наследник, конечно, может отказаться от прав выгодоприобретателя наследственного фонда, в этом случае мы опять вернемся к обязательной доле в наследстве. Но и в этом случае есть определенный инструмент, чтобы договориться с «иждивенцем».
Этот инструмент сводится к следующему. По решению суда можно уменьшить обязательную долю такого наследника, если стоимость имущества, причитающегося ему в результате наследования, существенно превышает размер средств, необходимых на его содержание с учетом его РАЗУМНЫХ потребностей, имеющихся у него на дату смерти благодетеля, обязательств перед третьими лицами, и так же средней величины расходов и его уровня жизни до смерти наследодателя. Если этот постулат четко и ясно донести до наследника, при этом заинтересовав его приличным содержанием, или видимостью такого содержания, в рамках наследственного фонда, он в дальнейшем явно не пойдет бороться за свои права.
Тут мы подходим ко второму инструменту. Наследственный фонд.
Это понятие — новелла в законодательстве, которая вступит в законную силу только с 1 сентября этого года (ФЗ № 259-ФЗ «О внесении изменений в часть первую, вторую и третью ГК РФ» от 29 мая 2017 года).
Наследственный фонд, по своей сути, является унитарной некоммерческой организацией, не имеющей членства, утверждаемой во исполнение завещания и на основе завещанного имущества.
Наследственный фонд создается после смерти завещателя посредством направления заявления с приложенным к нему решением о создании, составленным при жизни завещателя, и устава в Министерство юстиции. Всей процедурой государственной регистрации будет заниматься нотариус, ведущий наследственное дело.
Весь смысл водится к одному — гражданин при жизни определяет в своем завещании создание такого фонда, затем он определяет условия управления этим фондом (которые, к слову, после его создания изменить уже никто не сможет).
Условия управления должны включать в себя положения о передаче выгодоприобретателям имущества в целом или его частей в определенное время, или при наступлении определенных обстоятельств.
Порядок передачи имущества мы должны указывать в условиях управления. При этом нужно конкретизировать вид и размер передаваемого имущества, или порядок его определения, в том числе и имущественного права (например, право пользования квартирой, машиной, домом, ну или предусмотреть оплату услуг третьим лицам, которые оказывают услуги выгодоприобретателям фонда), так же четко прописать срок, периодичность и обстоятельства, при наступлении которых осуществляется передача. Обстоятельства должны быть четкими и прозрачными, дабы органы управления наследственным фондом не смогли бы их трактовать двояко.
Единоличный исполнительный орган, или коллегиальный исполнительный орган определяет наследодатель еще при своей жизни в решении о создании этого фонда. Исполнительным органом может быть как физическое, так и юридическое лицо. Естественно, мы должны понимать, что от личности человека или группы лиц (ели исполнительным органом назначается юридическое лицо) будет зависеть очень многое, ведь по факту именно они будут управлять имуществом, которое входит в наследственный фонд, и от их решений будет зависеть, приумножится оно или нет. Исходя из этого, в каждом человеке, привлекаемом к управлению наследственным фондом, мы должны быть уверены более чем на 100 процентов.
В сухом остатке у нас получается, что, если наследодатель сомневается в том, что его наследники потянут самостоятельное управление его имуществом или бизнесом, он создает наследственный фонд, который по факту дает отсрочку по вступлению в наследство. Можно прописать что доли/акции будут переходить наследникам по достижении ими определенного возраста, определенного положения в компании или обществе, успешного окончания ВУЗа или при вступлении в брак.
Такая передача наследства может стать хорошим стимулом для саморазвития наследника и понимания ценности денег и благ.
Наверное, стоит повториться. Абсолютно все будет зависеть от грамотного составления учредительных документов наследственного фонда, в которых будут прописаны все условия, сроки, проценты, периодичность и, конечно, момент и обстоятельства, когда такая передача станет возможной. И, как писалось ранее, мы должны заранее побеспокоиться о возможности передачи бизнеса по наследству в учредительных документах самого общества.
Впоследствии при наступлении срока, до которого создавался фонд, или с наступлением указанных условий, наследственный фонд подлежит ликвидации. Оставшееся имущество после ликвидации фонда передается выгодоприобретателям соразмерно объему их прав на получение имущества или дохода от деятельности фонда, если наследодатель в учредительных документах не предусмотрел иных условий.
У сильных мира сего кроме наследников всегда есть те, кто хочет поживиться за чужой счет. Если при жизни человек просто мало обращал на них внимания и попросту откупался небольшими суммами, то после его смерти аппетит этих людей может вырасти. Дабы эти ушлые граждане не попытались урвать кусок пирога от наследства, портя кровь наследникам, законодатель предусмотрел интересный инструмент.
Завещательный отказ. Завещатель вправе предусмотреть в завещании обязанность одного или нескольких своих наследников — исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в отношении одного или нескольких лиц (оказаополучателей).
Предметом такого отказа может быть передача в собственность имущества, имущественного права, приобретение для него имущества, оказание определенной услуги, выполнение работы ну или выплата содержания. В частности, мы можем обязать своего наследника предоставить указанному лицу право проживания в завещанном доме, или определить сумму для его ежемесячного содержания пожизненно или до наступления определенного момента. Право на завещательный отказ не переходит другим лицам, если в завещании не будет предусмотрен другой отказополучатель на случай, если назначенный умрет раньше открытия наследства, либо лишится прав на его получение (ст. 1137 ГК РФ).
Другой вариант. К финалу свой жизни человек понимает, что наследники его хороши, но ни при каких обстоятельствах не будут продолжать его начинания как мецената или благотворителя. Из такой ситуации тоже есть выход.
Завещательное возложение. Завещатель в своем завещании предусматривает обязанность наследников совершать какое-либо действие, направленное на осуществление общеполезной деятельности. В случае доверительного управления, завещатель должен будет выделить часть имущества, чтобы исполнитель завещания мог выполнить данное поручение. По сути (а по закону в полном тексте с 1.09.2018 года), наследодатель может указать в завещательном возложении обязанность по содержанию принадлежащих ему домашних животных, осуществлять за ними должный уход и надзор, а также действие по погребению наследодателя в соответствии с его волей (ст. 1139 ГК РФ).
Что можно сказать в заключении. Все люди смертны и, к сожалению, смерть порой наступает внезапно. Нам не дано знать, когда наш маленький бизнес вырастет в огромный конгломерат и, что будет с нами к этому моменту. Из этого следует, что при жизни мы должны думать о смерти. Чтобы наша смерть не совпала со смертью организации, все должно быть продумано и зафиксировано документально. Не стоит пренебрегать учредительными документами общества. Как показывает моя практика, суд в первую очередь будет анализировать учредительные документы и действовать в их рамках. Только потом будет закон, если, конечно, учредительные документы ему не противоречат. В условиях российской реальности это не самый надежный инструмент.
В данном конкретном случае будут важны детали и формулировки. Нельзя давать повод трактовать волеизъявление двояко.
Конечно, еще остаются белые пятна, пробелы в законодательстве и множество смежных вопросов. Одним из ключевых вопросов, на мой взгляд, является вопрос налогообложения наследуемого имущества. В соответствии со ст. 217 НК РФ налогообложению не подлежат доходы (как в денежной, так и в натуральной формах), полученные от физического лица в порядке наследования. Но что делать и как платить налоги, если тебя как наследника не пустили в общество и откупились действительной стоимостью доли? Что скажет налоговая, если сразу после вступления в наследство доля отчуждается? Эти и многие другие вопросы по налогообложению мы раскроем в следующей статье.
Начать дискуссию