Вопрос от читательницы Клерк.Ру Надежды Владимировны (г. Москва)
Участник российского ООО-резидент р.Кипр. Участник пишет заявление о выходе из ООО. Общество в 3-х месячный срок должно выплатить участнику действительную стоимость его доли.
1.Как квалифицируется при выплате сумма превышения действительной стоимости доли над ее номиналом: как выплата дивидендов или как прочая выплата (20% налог на прибыль)?
2. В каком порядке выплачивается действ.стоимость доли, если разницы между суммой чистых активов и уставного капитала недостаточно? Должно ли общество сначала уменьшить УК, и лишь после этой процедуры выплачивать действительную стоимость доли участнику?
По первому вопросу
Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 309 НК РФ доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации (с учетом положений пунктов 1 и 2 статьи 43 НК РФ), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. Налог с такого вида дохода исчисляется по ставке, предусмотренной в подпункте 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ, равной 20%.
При этом глава 25 НК РФ содержит общие нормы, применяемые в том числе и к правоотношениям с участием иностранных организаций, в соответствии с которыми не учитываются при налогообложении прибыли доходы (суммы) в виде имущества (имущественных прав), которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками (подп. 4 п. 1 ст. 251 и п. 2 ст. 277 НК РФ).
Таким образом, доход, получаемый иностранной организацией в результате распределения в ее пользу прибыли или имущества организаций, иных лиц и объединений при их ликвидации, подлежит налогообложению у источника выплаты в РФ в части, превышающей взнос этого иностранного акционера (участника) в капитал организации.
Обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль с доходов иностранной организации возлагается на налогового агента - организацию, выплачивающую доходы такой иностранной организации.
На основании подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного в пункте 1 статьи 312 НК РФ.
Между Российской Федерацией и Республикой Кипр действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.98 (далее - Соглашение).
На основании пункта 3 статьи 10 Соглашения термин "дивиденды" означает доходы от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих право на участие в прибыли, а также доходы от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с законодательством того государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль.
По мнению Минфина РФ (Письмо от 22.01.2007 N 03-08-05)выплата обществом действительной стоимости доли участнику общества при его выходе из общества является частью чистых активов общества (активов, свободных от обязательств), т.е. имеет иную экономическую природу, чем дивиденды (распределение чистой прибыли), поэтому такие доходы не подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций (долей участия). В обоснование данного вывода финансисты привел также п. 28 Комментария к Типовой модели ОЭСР, в котором сказано, что распределение компанией своего имущества, в результате которого членские права уменьшаются, не рассматривается как дивиденды.
Таким образом, в целях налогообложения дохода, полученного в виде действительной стоимости доли участия организации - резидента Кипра при выходе из состава участников российского общества, применению подлежит ст. 22 "Другие доходы" Соглашения, согласно которой полученный доход подлежит налогообложению в стране - резидентства получателя дохода при наличии у налогового агента - российской организации, выплачивающего данный доход, подтверждения местопребывания иностранной компании в данном государстве в соответствии с п. 1 ст. 312 Кодекса.
Следовательно, если кипрская компания до даты выплаты дохода представит Вашей организации подтверждение своего постоянного местопребывания, то на территории России доход, причитающийся кипрской компании, налогом на прибыль облагаться не должен. Мнение Минфина РФ на этот счет аналогично (Письмо от 22.01.2007 N 03-08-05).
По второму вопросу
В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения обществу доли в уставном капитале.
Согласно п. 6.1 ст. 23 указанного Федерального закона в случае выхода участника общества из общества в соответствии со ст. 26 данного Федерального закона его доля переходит к обществу.
Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.
Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ).
Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. (абз. 2 п. 8 ст. 23 Федерального закона N 14-ФЗ).
В Постановлении Президиума ВАС РФ N 2788/03 от 17.06.2003 сказано, что указанная норма определяет лишь механизм последующего изыскания обществом средств для приведения чистых активов в соответствие с уставным капиталом общества после выплаты участнику, вышедшему из общества, действительной стоимости его доли.
Таким образом, факт не уменьшения обществом уставного капитала не влияет на обязанность общества выплатить участнику общества, вышедшему из него, действительную стоимость его доли в установленном порядке.
Получить персональную консультацию Светланы Скобелевой в режиме онлайн очень просто - нужно заполнить специальную форму. Ежедневно будут выбираться несколько наиболее интересных вопросов, ответы на которые вы сможете прочесть на нашем сайте.
Начать дискуссию