Налоговики требуют облагать дивиденды за периоды до 2010 года налогом на прибыль по ставке 20%

Письмо ФНС от 16.07.2012 N ЕД-4-3/11628@

Минфин и ФНС считают, что дивиденды, выплачиваемые с 2011 г. российским участникам - организациям из нераспределенной прибыли отчетных периодов 2010 г. и более ранних лет, следует облагать по ставке 20% ¹. И вот почему.

"Дивидендные" ставки налога на прибыль, как вы знаете, предусмотрены в п. 3 ст. 284 НК РФ:

- в подп. 1 установлена ставка 0% и условия ее применения;

- в подп. 2 - ставка 9%, применяемая к остальным дивидендам российских организаций;

- в подп. 3 - ставка 15% в отношении дивидендов иностранных участников.

Далее в п. 3 ст. 284 НК РФ приведен перечень документов для подтверждения ставки 0%.

С 1 января 2011 г. были изменены условия применения нулевой ставки. Из их числа исключили требование по стоимости приобретения доли (напомним, ее размер должен был быть более 500 млн руб.). И условий осталось всего два ²:

- размер доли участника - не менее 50%;

- срок непрерывного владения долей на дату решения о выплате дивидендов - не менее 365 дней.

Действие новой редакции п. 3 ст. 284 НК РФ распространили на дивиденды, выплачиваемые из прибыли по итогам деятельности компаний за 2010 г. и последующие годы ³. То есть изменения коснулись лишь подп. 1 и перечня подтверждающих документов, а формулировку о вступлении в силу отнесли ко всему п. 3.

Поэтому Минфин и ФНС посчитали, что положения п. 3 целиком, включая норму о ставке 9%, применяются только к дивидендам за 2010 г. и последующие годы. А промежуточные дивиденды 2010 г. и дивиденды за более ранние периоды должны облагаться по общей ставке 20%.

Согласитесь, такой трактовки закона никто не ожидал.

По нашему же мнению, указанные дивиденды должны облагаться по ставке 9%. Очевидно, что, внося поправки, законодатель стремился ограничить применение упрощенных условий для нулевой ставки. Но из-за неудачной формулировки читается, что ограничено применение не только нулевой, но и других "дивидендных" ставок.

Однако независимо от того, за какой год начислены дивиденды - хоть за 2009 г., хоть за 2012 г., они все равно остаются дивидендами⁴. И если они не отвечают современным условиям для применения нулевой ставки, то они просто должны облагаться налогом на прибыль по общей дивидендной ставке 9% ⁵.

_____________________________

<1> Письма ФНС от 16.07.2012 N ЕД-4-3/11628@; Минфина от 26.06.2012 N 03-03-06/1/321

<2> подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ

<3> подп. "а" п. 9 ст. 1, п. 2 ст. 5 Закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ

<4> п. 1 ст. 43 НК РФ

<5> Решение АС Свердловской области от 18.06.2012 N А60-13173/2012

Впервые опубликовано в журнале "Главная книга" N16, 2012