Продажа учредителем - физическим лицом доли в ООО и НДФЛ

При организации ООО будущие учредители, вкладываясь в уставный капитал, не всегда представляют налоговые последствия своих вложений. Зачастую в представлении учредителя присутствуют надежды на то, что фирма будет успешно развиваться и приносить прибыли, вследствие чего учредителю станут регулярно поступать год от года возрастающие дивиденды.

Нередко учредители также в курсе, что с этих дивидендов придется уплатить в бюджет 9% НДФЛ, но зачастую при получении денег учредитель этого не чувствует, т.к. НДФЛ оплачивает ООО как налоговый агент.

Совсем иная ситуация возникает в случае, если учредитель по истечении какого-то периода решит продать свою долю в ООО.

При продаже доли у бывшего учредителя возникает доход, который облагается налогом на доходы с физических лиц уже не по ставке 9%, а по ставке 13%, т.к. продаваемая доля в ООО уже не входит в категорию доходов при получении дивидендов.

Также бытует мнение, что доля в ООО - это не имущество, а имущественные права.

В некоторой мере можно согласиться с такой позицией. Учредитель, являясь физическим лицом, владеет каким-либо имуществом или денежными средствами, которые он решил вложить в качестве вклада в уставный капитал в Общество. После их внесения учредитель утрачивает права собственности на имущество или деньги, и эти права переходят в собственность ООО.

Далее ООО как собственник использует и распоряжается полученным имуществом или деньгами, причем может как прирастить, так и уменьшить размер этого имущества, а учредитель узнает об этом лишь по истечении года при получении годового отчета.

Таким образом, получается, что учредитель продает не имущество в виде доли в ООО, а только свои имущественные права. Другими словами, он совершает уступку права требования к ООО другому лицу.

В отличие от дивидендов, налогоплательщик, продавший свою долю в ООО и получивший соответствующий доход, обязан самостоятельно исчислить НДФЛ, оплатить его в бюджет и представить в налоговые органы декларацию 3-НДФЛ.

При динамичном и успешном развитии ООО стоимость доли учредителя может существенно возрасти относительно его реального первоначального вклада. Поэтому сумма налога, который должен уплатить продавец доли в бюджет, может оказаться довольно существенной, что нередко становится неожиданностью для бывшего учредителя.

Естественным желанием продавца доли является минимизировать сумму налога, оставаясь в рамках закона.

С 2011 года вступили в действие положения Налогового кодекса, которые освобождают от уплаты НДФЛ продавца доли ООО в случае, если он непрерывно был фактическим владельцем доли более пяти лет (п. 17.2 статьи 217 Доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)).

Если доля продается до наступления пятилетнего срока непрерывного владения долей, то продавец доли обязан исчислить НДФЛ в размере 13% от суммы продажи.

Налоговый кодекс предоставляет продавцам доли имущественные вычеты (абзац 2 подпункта 1 пункта 1 статьи 220). А именно – можно уменьшить сумму налогооблагаемых доходов на сумму фактически произведенных налогоплательщиком и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

Именно с этими имущественными вычетами нередко связаны споры налогоплательщиков с налоговыми органами, т.к. законом недостаточно четко определено, что же можно включать в эти расходы.

Налоговые органы включают в расходы, связанные с получением дохода от продажи доли в ООО, исключительно суммы, потраченные на приобретения доли учредителя в ООО. В эту сумму можно включить или первоначальный взнос учредителя в уставный капитал ООО, если учредитель участвовал в первоначальной организации ООО, или стоимость доли при ее приобретении у учредителя, если ООО уже действует какое-то время.

В имущественные вычеты можно также попробовать включить:

- расходы по совершению сделки приобретения доли (стоимость нотариального оформления сделки);

- расходы на приобретение вкладываемых материальных ценностей (проценты по целевому кредиту, стоимость доставки от производителя к месту нахождения ООО и прочие расходы, связанные с приобретением материальных ценностей). В данном случае можно ориентироваться на список расходов, представленных в главе 25 Налогового кодекса РФ.

На практике учредители, продающие свою долю в ООО, трактуют имущественные вычеты шире, включая в расходы, связанные с получением дохода от продажи доли, свои расходы на развитие ООО и увеличение размера своей действительной доли.

В частности, рассматриваются два варианта участия учредителя в увеличении своей действительной доли в ООО:

1. Если учредитель при распределении годовой прибыли отказывается от получения дивидендов и направляет сумму прибыли на развитие предприятия;

2. Если учредитель получает свои дивиденды, но после оплаты НДФЛ фактически реинвестирует их в предприятие, указывая, на какие цели должны быть потрачены его личные средства.

Рассмотрим подробнее эти варианты.

При окончании финансового года формируется прибыль, которая после уплаты налога на прибыль подлежит реформации и дальнейшему распределению. В результате реформации вся сумма нераспределенной прибыли попадает в кредит счета 84.1 «Чистая прибыль». При распределении прибыли в бухгалтерском учете могут быть сделаны следующие проводки:

1. При начислении дивидендов:
   Дт 84.1 Кт. 75.2

2. При капитализации прибыли (при направлении прибыли на развитие производства):
   Дт 84.1 Кт 84.3

Если чистая прибыль попадает на счет 84.3 «Использование чистой прибыли», то эта сумма уже никогда не может быть перераспределена на выплату дивидендов, т.к. прибыль уже использована на развитие производства. Таким образом, увеличивается капитал ООО, увеличивается его стоимость, привлекательность для инвесторов и кредиторов, а также увеличивается действительная доля учредителей. Фактически ООО получает дополнительные инвестиции, получает возможность расширить и модернизировать производство, увеличить свою доходность и прибыльность, причем безо всяких займов и связанных с займами расходами на выплату процентов.

Именно на основании этих рассуждений учредители считают, что они, добровольно лишившись своих дивидендов, понесли реальные расходы на увеличение своей действительной доли, которая впоследствии и сформирует продажную стоимость этой доли. А при продаже своей доли учредители стремятся суммы неполученных дивидендов включить в суммы налоговых вычетов по НДФЛ.

С логической и экономической точки зрения учредители правы, включая в налоговые вычеты свои неполученные дивиденды. К сожалению, налоговые органы по сложившейся практике не согласны с такой точкой зрения, полагая, что если чистая прибыль осталась в распоряжении ООО, то это становится собственностью ООО, и расходы являются расходами по хозяйственной деятельности ООО, но не расходами учредителя на увеличение размера своей действительной доли.

Рассмотрим второй вариант, когда учредитель сначала получает свои дивиденды, а потом реинвестирует их в производство. При этом в бухгалтерском учете формируются следующие проводки:

1. Начисление дивидендов на всю сумму чистой прибыли:
   Дт 84.1 Кт 75.2

2. Начисление НДФЛ по дивидендам (9%):
   Дт 75.2 Кт 68

3. Выдача дивидендов учредителю:
   Дт 75.2 Кт 51 (50)

4. Реинвестирование полученных дивидендов в производство:
   Дт 51 (50) Кт 76 (67)

В данном случае учредитель может выступить как заимодавец, причем в договоре займа он может четко указать, на какие цели он желает потратить свои деньги, дабы получить наибольшую прибыль и рост своей действительной доли в ООО. Но еще есть вариант – это осуществление дополнительного невозвратного взноса учредителя без увеличения размера уставного капитала ООО. В этом случае, т.к. взнос является невозвратным, у Общества возникает внереализационный доход с последующим налогообложением этого дохода.

При этом участие учредителя в получении своего последующего дохода от продажи существенно возросшей доли более очевидно, чем в первом варианте, хотя экономическая суть действий фактически не меняется.

Данный вариант существенно уменьшает выгоду учредителя, т.к. с начисленных дивидендов уже уплачено 9% НДФЛ, и экономическая выгода от имущественных вычетов увеличивается с 13 до 4% экономии на налоге.

С другой стороны, учитывая в имущественных вычетах реинвестированные дивиденды, учредитель может представить дополнительные доводы в свою пользу:

1. На развитие ООО потрачены личные денежные средства учредителя, что подтверждается выписками банка или приходными кассовыми ордерами, а также Решением собрания учредителей ООО.

2. С полученных дивидендов уже оплачен НДФЛ, поэтому, если эти средства при продаже доли в ООО не учитывать как вычет, получится двойное обложение НДФЛ, хотя и по разным ставкам.

По сложившейся сегодня практике налоговые органы не включают в имущественные вычеты ни один из вариантов. Но аргументы, приведенные в статье, могут стать весомыми при оспаривании действий налоговых органов в суде.