О гарантиях и компенсациях работникам-донорам

Общие принципы донорства и меры социальной поддержки доноров

Отношения, связанные с развитием донорства крови и ее компонентов в РФ и обеспечением комплекса социальных, экономических, правовых, медицинских мер по организации донорства, защите прав донора, регулируются Законом РФ № 5142-1[1]. В первую очередь он раскрывает основные правовые начала, в соответствии с которыми должны регулироваться отношения по донорству крови и ее компонентов.

Донорство является свободно выраженным добровольным актом; государством поощряется и поддерживается развитие добровольного бесплатного донорства; кровь и ее компоненты, применяемые в лечебных целях, могут быть получены только от человека; донором крови может быть каждый дееспособный гражданин, достигший возраста 18 лет и прошедший медицинское обследование; и, наконец, взятие от донора крови допустимо при условии, если здоровью донора не будет причинен вред. В законе также сказано о том, что государство гарантирует защиту прав донора и предоставление мер социальной поддержки. Одна из них – обеспечение донора бесплатным питанием в день сдачи крови. Расходы на его организацию покрываются за счет бюджетных средств.

Доноры, сдавшие в течение года кровь и (или) ее компоненты в суммарном количестве, равном двум максимально допустимым дозам, вправе рассчитывать на дополнительные льготы, а именно:

– на получение пособия по временной нетрудоспособности при всех видах заболеваний в размере полного заработка независимо от трудового стажа в течение года;

– на первоочередное выделение по месту работы или учебы льготных путевок для санаторно-курортного лечения в течение года.

Для граждан, награжденных знаком «Почетный донор России» (лиц, сдавших бесплатно кровь сорок и более раз или плазму шестьдесят и более раз), предусмотрен еще более широкий спектр социальных гарантий:

– внеочередное лечение в государственных или муниципальных организациях здравоохранения в рамках Программы государственных гарантий оказания гражданам РФ бесплатной медицинской помощи;

– первоочередное приобретение по месту работы или учебы льготных путевок для санаторно-курортного лечения;

– предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное для них время года;

– ежегодная денежная выплата в размере 6 000 руб. за счет средств федерального бюджет.

В рамках данной статьи особое внимание необходимо уделить тем мерам социальной поддержки доноров, которые предоставляются работодателями. Данному вопросу посвящена ст. 186 ТК РФ.

Гарантии и компенсации для доноров, установленные Трудовым кодексом

Бесспорно, человек, решивший прийти на помощь людям, жизнь и здоровье которых зависят от донорской крови, должен быть застрахован от негативных для него последствий, связанных с вынужденным отсутствием на работе, например, от увольнения за прогул или уменьшения семейного дохода. Для этого государство выработало специальные механизмы. Поговорим об этом подробнее.

Донор в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день медицинского обследования, связанного с кровоотдачей, освобождается от работы (ч. 1 ст. 186 ТК РФ). На это указывает и ст. 6 Закона РФ № 5142-1, обязывающая руководителя организации беспрепятственно отпускать работника в организацию здравоохранения в дни обследования и сдачи крови. Для подтверждения прохождения медицинского обследования и взятия крови и ее компонентов работник должен представить администрации предприятия Справку об обследовании (форма № 401/у) и Справку об освобождении от работы в день кровоотдачи и предоставлении дополнительного дня отдыха (форма № 402/у)[2]. Справки о сдаче крови, выданные учреждениями здравоохранения, являются документами строгой отчетности и хранятся в отделах кадров или у уполномоченных лиц на предприятиях по месту основной работы доноров.

К сожалению, применение института донорства в рамках трудовых правоотношений, в том числе нормы, предусмотренной ч. 1 ст. 186 ТК РФ, не исключает конфликта интересов работодателя и работника. Представим следующую ситуацию. Работник написал заявление о предоставлении ему одного дня отпуска без сохранения заработной платы. Не получив разрешения администрации, на следующий день он на работу не вышел. В день выхода на работу работник представил справку, свидетельствующую о выполнении им донорской функции. Возникают вопросы: можно ли квалифицировать неявку работника на рабочее место как прогул? Вправе ли администрация применить дисциплинарное взыскание (замечание, выговор, увольнение) к такому работнику?

На наш взгляд, нет, поскольку обязанность работодателя отпускать донора для сдачи крови закреплена законом, а значит, право работника на освобождение от работы в «донорский» день носит абсолютный характер. Даже если причина сдачи крови была обусловлена желанием работника избежать дисциплинарной ответственности, это не должно иметь существенного значения. Тем более что нельзя исключать и обратное (например, внезапная болезнь родственников или друзей). Что касается работодателя, то в случае объявления такому работнику выговора за нарушение законодательства о труде он может быть привлечен к административной ответственности за необоснованное применение мер дисциплинарной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

Другой мерой социальной поддержки доноров, предусмотренной ч. 3 ст. 186 ТК РФ, является предоставление работнику по его желанию другого дня отдыха в случаях, когда:

– по соглашению с работодателем он вышел на работу в день сдачи крови (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход работника на работу в этот день невозможен);

– день сдачи крови и ее компонентов совпал с периодом ежегодного оплачиваемого отпуска, выходным или нерабочим праздничным днем.

Организм донора требует восстановления, поэтому законодатель гарантирует работнику предоставление дополнительного дня отдыха после дня кровоотдачи (ч. 4 ст. 186 ТК РФ). По желанию работника этот день может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

Пример 1.

Уходя в очередной отпуск, работник представил четыре справки по форме № 402/у и изъявил желание продлить свой отдых на положенные ему «донорские» дни. Согласно указным справкам дни сдачи крови совпали с выходными днями. На что может рассчитывать донор?

 Поскольку дни сдачи крови пришлись на выходные дни, работнику должны быть предоставлены по его желанию в рассматриваемом случае четыре других дня отдыха. Время для отгулов необходимо согласовать с работодателем. Самовольное их использование не допускается и влечет возможность применения дисциплинарного взыскания вплоть до увольнения работника. Что касается четырех дней, положенных донору в качестве дополнительных дней отдыха, то они по желанию работника присоединяются к ежегодному оплачиваемому отпуску в силу прямого указания закона, и препятствовать этому работодатель не вправе.

Норма о переносе дополнительного дня отдыха сформулирована не совсем удачно, поэтому ее применение вызывает немало споров. Приведем пример в подтверждение сказанного.

Пример 2.

Донор не отгулял дополнительный выходной день после дня сдачи крови, решив использовать его в другое удобное для него время. В дальнейшем, попросив разрешения на отгул за «донорский» день, он не получил согласия работодателя. Администрация, сославшись на производственную необходимость, предложила работнику написать заявление о предоставлении ему дня отдыха не ранее чем через месяц. Несмотря на это, работник не вышел на работу. Возможно ли увольнение за прогул?

Попытаемся разобраться в этой ситуации, опираясь на разъяснения Пленума Верховного суда РФ, данные в Постановлении от 17.03.2004 № 2. В пп. «д» п. 39 постановления сказано, что если трудовой договор с работником расторгнут по пп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этому основанию, в частности, может быть произведено за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с ч. 4 ст. 186 ТК РФ дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов).

Итак, для того чтобы действия сотрудника не квалифицировались как прогул, необходимо соблюсти два условия:

– работодатель обязан предоставить дни отдыха;

– время их использования не зависит от его воли.

То, что первое условие выполнено, сомнения не вызывает. Что касается второго условия, то здесь не все однозначно. Пример, приведенный в постановлении, позволяет с уверенностью говорить о том, что неправомерным следует считать отказ в предоставлении отгула работнику-донору непосредственно после дня сдачи крови. В рассматриваемой ситуации работник захотел взять отгул в другой день. Напомним, что согласно ТК РФ дополнительный день отдыха по желанию работника может быть использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов или присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску. По нашему мнению, желание работника может распространяться не только на перенос выходного дня, но и на выбор его даты. Главное – соблюсти установленное законом правило об использовании дня отдыха в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

Но есть и другое мнение. Если работник написал заявление, что хочет отдохнуть в другой день, право на отгул у него остается. Время его предоставления надо будет согласовать с работодателем с учетом того, что отгул должен быть использован в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов. Если по истечении установленного срока со дня сдачи крови работодатель работнику так отгул и не предоставит (а в течение года он должен был это сделать по закону), а сотрудник не выйдет на работу, то это не будет являться прогулом. Если работник решит отдохнуть раньше без разрешения работодателя – это прогул.

По всей видимости, точку в подобном споре может поставить только суд, решение которого будет вынесено с учетом всех обстоятельств происшедшего. Заметим, что в трудовых спорах судьи, как правило, встают на сторону сотрудника.

Согласно ч. 5 ст. 186 ТК РФ при сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за день сдачи крови и за дополнительный день отдыха. Единый порядок его исчисления, как известно, установлен Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы[3].

Обратите внимание: указанная норма не предусматривает оплату за день медицинского освидетельствования. Объясняется это тем, что не каждый желающий сдать донорскую кровь может стать донором. В результате медицинского обследования могут быть выявлены противопоказания к донорству (абсолютные и временные). Для того чтобы предпринятая работником попытка выполнить свой моральный долг не стала причиной нарушения им правил трудового распорядка, законодатель, как было сказано ранее, предусмотрел гарантию по освобождению потенциального донора в день медицинского освидетельствования от служебных обязанностей.

Если противопоказания к донорству отсутствуют, врач определяет вид донорства (кровь, плазма, иммунная плазма, клетки крови), объем взятия крови или ее компонентов, и направляет донора в отделение забора крови и ее компонентов. То есть по медицинским правилам процедура обследования донора завершается сдачей крови в тот же день. Поэтому права работника-донора на оплату «донорских» дней будут соблюдены.

Важно, что все установленные ст. 186 ТК РФ гарантии и компенсации, в том числе и сохранение среднего заработка донора, имеют силу независимо от того, бесплатно или на возмездной основе работник исполнил свой долг.

Налогообложение донорских выплат

До недавних пор практически все эксперты были уверены в том, что доход донора в виде сохраненного среднего заработка за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха признается объектом налогообложения по ЕСН (п. 1 ст. 236 НК РФ) и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ[4]). В данную ситуацию вмешался Минфин, озвучив свою позицию в нескольких письмах (от 29.06.2006 № 03-05-02-04/91, от 20.10.2006 № 03-05-02-04/160, от 20.03.2007 № 03-04-07-02/9, от 01.06.2007 № 03-04-06-02/104). Финансисты разъяснили, что оплата донорских дней вменена в обязанность работодателя в силу закона. Наличие или отсутствие соответствующих положений в трудовом или коллективном договоре в данном случае не играет никакой роли. Отсюда вывод, что суммы среднего заработка, выплачиваемые организацией работникам-донорам за дни сдачи крови и предоставленные дни отдыха в соответствии с трудовым законодательством, не могут считаться выплатами по трудовым договорам, следовательно, в объект налогообложения ЕСН и страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование они не включаются.

В данном случае с Минфином трудно не согласиться, тем более что аналогичное заключение можно сделать из Информационного письма ВАС РФ от 14.03.2006 № 106. Напомним, что в нем разъяснен механизм обложения ЕСН компенсационных выплат работникам следующим образом. Трудовой кодекс выделяет два вида компенсационных выплат. Исходя из ст. 164 ТК РФ под компенсациями понимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей. Указанные выплаты не входят в систему оплаты труда и производятся работнику в качестве компенсации его затрат, связанных с исполнением им трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами. Объектом налогообложения ЕСН они не являются. Случаи предоставления таких компенсаций установлены ст. 165 ТК РФ.

Второй вид компенсационных выплат определен ст. 129 ТК РФ. На основании этой статьи заработная плата работников состоит из двух основных частей: непосредственно вознаграждения за труд и выплат компенсационного и стимулирующего характера. При этом компенсации в смысле ст. 129 ТК РФ являются элементами оплаты труда и не возмещают физическим лицам конкретные затраты, связанные с непосредственным выполнением трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей. Такие выплаты в соответствии с п. 1 ст. 236 НК РФ образуют объект обложения ЕСН.

С учетом того, что компенсации донорам предусмотрены ст. 165 ТК РФ и производятся с целью возмещения затрат, связанных с исполнением общественных обязанностей работника, приходим к выводу об их исключении из объекта обложения ЕСН.

Выплаты донорам в виде среднего заработка за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха – доход работника, поэтому удерживать НДФЛ с них необходимо (п. 1 ст. 210 НК РФ). Применить льготу по данному налогу можно лишь в отношении вознаграждения за сдачу крови, полученного работником-донором в медицинском учреждении (п. 4 ст. 217 НК РФ).

Расходы на оплату труда доноров за дни обследования, сдачи крови и отдыха, предоставляемые после каждого дня сдачи крови, учитываются в составе расходов в целях обложения налогом на прибыль (п. 20 ст. 255 НК РФ). В соответствии с данной нормой работодатель может уменьшить налогооблагаемую прибыль не только на выплаты, предусмотренные трудовым законодательством (за дни сдачи крови и дополнительного отдыха), но и за дни медицинского обследования, связанные с донорством. Для этого он должен закрепить в коллективном договоре свою обязанность сохранять средний заработок работника за указанные дни (п. 1 ст. 255 НК РФ). Освобождение от обложения ЕСН на такие выплаты не распространяется.

Выплата пособий по временной нетрудоспособности

Напомним, что с 1 января 2007 года применяется порядок оплаты больничных, установленный Федеральным законом № 255-ФЗ[5], особенности которого закреплены в Постановлении Правительства РФ № 375[6]. Указанный порядок сохранил традицию ограничения пособия по временной нетрудоспособности максимальным размером. В 2007 году за полный календарный месяц оно не может превышать 16 125 руб. (ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 19.12.2006 № 234-ФЗ «О бюджете фонда социального страхования Российской Федерации на 2007 год»).

Революционным стало нововведение о зависимости размера пособия по временной нетрудоспособности от страхового стажа застрахованного лица, а не, как раньше, от непрерывного трудового стажа. В страховой стаж включаются периоды работы застрахованного лица по трудовому договору, государственной гражданской или муниципальной службы, а также периоды иной деятельности, в течение которой гражданин подлежал обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (ч. 1 ст. 16 Федерального закона № 255-ФЗ).

От редакции: подробно данная тема была освещена в статье Т. К. Юлиной «Как определить и подтвердить страховой стаж?» («АВБН», № 8, 2007).

Рассчитывать на пособие, равное 100% среднего заработка, можно при страховом стаже 8 и более лет, а при страховом стаже от 5 до 8 лет – 80% среднего заработка. Шестьдесят процентов среднего заработка получит застрахованное лицо, имеющее страховой стаж до 5 лет.

Попытаемся разобраться в вопросе о том, как согласуются данные положения со ст. 10 Закона РФ № 5142-1, предписывающей некоторым донорам (сдавшим в течение года кровь и (или) ее компоненты в суммарном количестве, равном двум максимально допустимым дозам), предоставлять в течение года в виде дополнительных льгот пособие по временной нетрудоспособности при всех видах заболеваний в размере полного заработка независимо от трудового стажа?

Согласно ст. 19 Федерального закона № 255-ФЗ после вступлением его в силу – с 1 января 2007 года – не должны применяться в части, противоречащей указанному закону, только те законодательные акты и иные нормативные правовые акты, которые предусматривают условия, размеры и порядок обеспечения пособий по временной нетрудоспособности. Закон РФ № 5142-1, регулирующий отношения, связанные с развитием донорства крови и ее компонентов в РФ и обеспечением комплекса социальных, экономических, правовых, медицинских мер по организации донорства, защите прав донора, к таким законодательным актам не относится. Кроме того, Конституционный суд РФ в ч. 4.2 Постановления от 23.04.2004 № 9-П определил, что система федерального законодательства по общему правилу предполагает, что нормы, отменяющие или изменяющие определенные преимущества, компенсации и льготы, вносятся в федеральный закон, который их установил. Другими словами, до тех пор, пока в Закон № 5142-1 не будут внесены соответствующие изменения, льгота для доноров сохранится.

Таким образом, донорам, подпадающим под действие ст. 10 Закона № 5142-1, необходимо выплачивать пособие в размере полного заработка без ограничений максимальным размером, установленным для пособий по временной нетрудоспособности, и в независимости от их страхового стажа. Механизм предоставления данной льготы содержит совместное Письмо от 09.09.1993 Минздрава (№ 05-5/422-5), Минтруда (№ 1622-КВ) и ФСС РФ (№ 114-214). В частности, в нем указано, что максимальная для конкретного донора доза крови берется у него каждый раз при любой сдаче. Поэтому каждое взятие крови соответствует разовой сдаче максимально допустимой дозы.

Право на дополнительную льготу при оплате больничного предоставляется сроком на 12 месяцев с момента второй сдачи крови. Поэтому если донор сдавал кровь больше двух раз, то период предоставления дополнительных льгот устанавливается с момента последней сдачи.

Пособие по временной нетрудоспособности в размере полного заработка выплачивается только в случае заболевания донора. То есть, если, например, листок нетрудоспособности выдан по уходу за больным ребенком, льгота не действует, и размер пособия устанавливается в соответствии с Федеральным законом № 255-ФЗ.

Не исключено, что местные отделения ФСС РФ могут ограничивать размер больничных для льготной категории доноров. Для этого у них есть основание – Письмо ФСС РФ от 26.07.2006 № 02-15/07-2407Л, в котором сказано, что размер пособия для донора не может превышать его максимальный размер, установленный законодательством на очередной финансовый год (в 2007 году – 16 125 руб.).

Обращаем ваше внимание на незаконность таких действий со стороны работников ФСС РФ. Свидетельствует об этом и арбитражная практика. Например, в Постановлении ФАС СЗО от 17.10.2006 № А42-1937/2006 указано, что в силу пп. 2 п. 2 ст. 11 Федерального закона № 165-ФЗ[7] страховщик (фонд) обязан обеспечить своевременную выплату страхового обеспечения в соответствии с федеральными законами, поэтому общество обоснованно учло расходы, произведенные в качестве доплат пособий по временной нетрудоспособности работникам-донорам до размера их фактического заработка, в составе общей суммы начисленных пособий по временной нетрудоспособности и включило их в расчетную ведомость по средствам ФСС РФ.

Подытоживая наши рассуждения о гарантиях и компенсациях донорам, приведем ряд практических примеров.

Пример 3.

Работник 14 июня (четверг) проходил медицинское обследование для сдачи крови (в качестве донора) и сдавал кровь. Он представил справку по форме № 402/у. Какие гарантии и компенсации положены работнику? Работнику установлена 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье.

В данном случае работник должен освобождаться от исполнения своих должностных обязанностей 14 июня. Кроме этого, 15 июня ему положен дополнительный день отдыха. При этом работодатель сохраняет за работником его средний заработок за 14 и 15 июня.

Пример 4.

Согласно представленной работником справке по форме № 401/у он проходил медицинское освидетельствование в рабочий день – 14 июня. Справка по форме № 402/у им не представлена. Какие гарантии и компенсации положены работнику?

В данном случае работник должен быть освобожден от работы 14 июня. Поскольку донорскую функцию он не выполнял, средний заработок (если в коллективном договоре не предусмотрено иное) за день отгула не сохраняется, и дополнительный день отдыха не предоставляется.

Пример 5.

Работник 20 июня проходил медицинское обследование для сдачи крови и сдавал кровь. Он представил справку по форме № 402/у. Согласно графику работы, установленному для данного работника, 20 июня пришлось на выходной день. Какие гарантии и компенсации положены работнику?

Донору необходимо предоставить дополнительный день отдыха 21 июня и произвести выплату в размере среднего заработка за указанный день. День сдачи крови совпал с выходным днем, поэтому по желанию работника ему должен быть предоставлен другой день отдыха.

Пример 6.

Работник сдавал кровь в период освобождения от работы в связи с болезнью его ребенка. Какие гарантии и компенсации положены работнику-донору?

Предоставление других дней отдыха в случае, когда день кровоотдачи пришелся на период временной нетрудоспособности работника, в том числе при осуществлении ухода за больным ребенком, законом не предусмотрено.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности не назначается за периоды освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством РФ. В рассматриваемом случае работнику положено освобождение от работы в день сдачи крови, а также в день связанного с этим медицинского обследования. Получается, что за эти два дня пособие по нетрудоспособности ему не выплачивается, причем за день сдачи крови сохраняется средний заработок на основании ст. 186 ТК РФ.

Пример 7.

В течение года работник сменил место работы, не использовав положенные ему «донорские» дни. Имеет ли он право использовать их по новому месту работы?

Нет, не имеет. Дело в том, что в связи с переходом на новое место работы у работника возникли правоотношения с новым работодателем, который за обязательства прежнего работодателя не отвечает.

Пример 8.

День кровоотдачи пришелся на период очередного отпуска работника. Если работник не хочет воспользоваться положенным ему другим днем отдыха, то подлежит ли оплате день отдыха за сдачу крови?

Трудовой кодекс указывает, что в случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха. При этом альтернативы, то есть возможности оплаты дня сдачи крови вместо использования дополнительного дня отдыха, не предусмотрено. Отметим, что в соответствии с ранее действовавшими правилами, прописанными в Законе № 5142-1, донор в аналогичной ситуации мог рассчитывать на оплату дня сдачи крови не менее чем в двойном размере.

[1] Закон РФ от 09.07.1993 № 5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов».

[2] Приказ Минздрава СССР от 07.08.1985 № 1055 «Об учреждении форм первичной медицинской документации для учреждения службы крови», а их применение регламентировано Приказом Минздрава России от 14.09.2001 № 364 «Об утверждении Порядка медицинского обследования донора крови и ее компонентов».

[3] Утверждено Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 № 213.

[4] Федеральный закон от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации».

[5] Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию».

[6] Положение об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 № 375.

[7] Федеральный закон от 16.07.1999 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования».