Вопрос: 1. Вправе ли российская организация, являющаяся источником выплаты дохода иностранному лицу, не имеющему постоянного представительства в РФ, но имеющему постоянное местонахождение в стране, с которой РФ имеет международный договор об избежании двойного налогообложения, по условиям которого доходы, полученные иностранным лицом от источника в РФ, подлежат налогообложению у иностранного лица, не удерживать налог на прибыль с доходов, выплаченных такому иностранному лицу, если у российской организации на момент выплаты дохода имеются документы, подтверждающие регистрацию иностранного лица в иностранном государстве, не заверенные компетентным органом этого государства, при условии, что требуемое п. 1 ст. 312 НК РФ подтверждение будет у налогоплательщика на момент проведения камеральной или выездной налоговой проверки?
2. Российская организация (страхователь) страхует грузы на период их движения по территории Европы и России. Страховщиком выступает иностранная организация - резидент Украины, не имеющая постоянного представительства в РФ.
Где для целей обложения налогом на прибыль (на территории РФ или за ее пределами) иностранной организацией-страховщиком, не имеющей постоянного представительства в РФ, осуществляется предпринимательская деятельность по страхованию от всех рисков грузов российской организации-страхователя на период движения этих грузов по территории Европы и России?
Обязана ли российская организация-страхователь удерживать налог на прибыль с доходов, выплачиваемых иностранной организации-страховщику, не имеющей постоянного представительства в РФ, за страхование грузов этой российской организации-страхователя на период движения этих грузов по территории Европы и России?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваши письма от 30.06.2008 г. NN 1045 и 1046 по вопросам налогообложения доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации и сообщает следующее.
1. В соответствии с пунктом 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производится по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, в частности, случая выплаты доходов, не относящихся к постоянному представительству, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.
В статье 312 Кодекса указывается, что при применении положений международного договора (соглашения) Российской Федерации иностранная организация до выплаты дохода должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым у России имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. При этом указанное подтверждение должно быть заверено компетентным, в смысле соответствующего соглашения, органом иностранного государства.
Такие документы, как свидетельства о регистрации на территории иностранных государств (сертификаты об инкорпорации), выписки из торговых реестров и т.п., не могут рассматриваться в качестве документов, подтверждающих в налоговых целях постоянное местонахождение организации в иностранном государстве.
Обращаем внимание, что в соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 312 Кодекса нормы международного договора Российской Федерации могут применяться налоговым агентом только при условии представления иностранной организацией, которая имеет право на получение дохода, указанного выше подтверждения до даты выплаты дохода.
2. Иностранные организации могут получать доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с осуществлением деятельности непосредственно в Российской Федерации, включая деятельность, приводящую к образованию постоянного представительства. Отдельные вопросы налогообложения таких доходов изложены в статье 309 Кодекса.
Вне зависимости от наличия или отсутствия постоянного представительства указанные в статье 309 Кодекса доходы, за изъятиями, установленными названной статьей Кодекса, относятся к доходам от источников в Российской Федерации. Наличие или отсутствие постоянного представительства влияет только на порядок налогообложения доходов от источников в Российской Федерации.
В подпунктах 1-9 пункта 1 статьи 309 Кодекса перечислены доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с осуществлением деятельности иностранной организацией в Российской Федерации. При этом в подпункте 10 указаны "иные аналогичные доходы".
Аналогичность доходов заключается не в схожести их с каким-либо из видов доходов, поименованных в пп. 1 - 9 пункта 1 статьи 309 Кодекса, а в том, что они относятся к доходам от источников в Российской Федерации, не связанных с деятельностью через постоянное представительство, за исключением доходов, прямо упомянутых в статье 309 Кодекса как не относящихся к доходам от источников в Российской Федерации.
В абзаце втором пункта 2 статьи 309 Кодекса указано, что не признаются доходами от источников в Российской Федерации премии по перестрахованию и тантьемы, уплачиваемые иностранному партнеру.
Следовательно, все другие виды доходов, выплачиваемые иностранным организациям по договорам страхования, признаются доходами от источников в Российской Федерации, подлежащими налогообложению у источника выплаты в порядке, предусмотренном статьей 310 Кодекса с учетом международных договоров Российской Федерации, регулирующих вопросы налогообложения.
С.В. Разгулин