№ Ф04-5249/2008(10560-А27-6) от 26.08.2008

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово (далее - Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о привлечении открытого акционерного общества "АЛПИ" (далее - Общество) к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 30.04.2008, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2008, Общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в сумме 50 000 рублей.

В кассационной жалобе Общество просит отменить судебные акты и принять новое решение об отказе Инспекции в удовлетворении заявленного требования, ссылаясь на отсутствие в своих действиях состава административного правонарушения.
Отзыв на кассационную жалобу от Инспекции к началу судебного заседания не поступил.
В судебном заседании представитель Инспекции просил оставить без удовлетворения кассационную жалобу.

Арбитражный суд кассационной инстанции, проверив в соответствии со статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность судебных актов, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов кассационной жалобы и возражений Инспекции относительно жалобы, находит подлежащей ее удовлетворению.
Как следует из материалов дела, Обществом принято решение о проведении в период с 10.12.2007 по 27.01.2008 стимулирующей новогодней лотереи "Новогодняя мегалотерея".
В соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ) Общество 19.11.2007 уведомило Инспекцию о проведении стимулирующей лотереи. Уведомление получено Инспекцией 21.11.2007.
Рассмотрев полученное уведомление, Инспекция 05.12.2007 запретила Обществу проведение стимулирующей новогодней лотереи "Новогодняя мегалотерея".

В ходе проверки выполнения Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ был установлен факт проведения Обществом стимулирующей лотереи при наличии запрета.
По результатам проверки Инспекцией составлены акт от 27.01.2008 N 1, протокол об административном правонарушении от 26.02.2008 N 65, направлено заявление в арбитражный суд о привлечении Общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Принимая решение о привлечении Общества к административной ответственности, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности факта правонарушения, установления вины Общества, отсутствии процессуальных нарушений в ходе производства по делу об административном правонарушении.

Седьмой арбитражный апелляционный суд согласился с выводами арбитражного суда первой инстанции.
Однако арбитражный суд при рассмотрении спора неправильно истолковал нормы материального права.
В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.
Из части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует, что юридическое лицо привлекается к административной ответственности за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления.
Следовательно, Инспекция обязана доказать, что Общество проводило стимулирующую лотерею без полученного в установленном порядке разрешения или не направляло в установленном порядке уведомление.
Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.
В силу пункта 3 названной статьи Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд, которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Пунктом 1 статьи 6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ установлено, что разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.
В соответствии с пунктом 8 статьи 6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ положения статьи 6 настоящего Федерального закона не распространяются, в том числе на стимулирующие лотереи.

В пункте 1 статьи 7 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ определено, что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный органом местного самоуправления, направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном указанной статьей.
Таким образом, проведение стимулирующей лотереи без полученного в установленном порядке разрешения не содержит объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Объективной стороной правонарушения при проведении стимулирующей лотереи являются действия по проведению лотереи без направления в установленном порядке уведомления.
Арбитражным судом первой инстанции и Седьмым арбитражным апелляционным судом установлено и материалами дела подтверждается, что Общество направило в адрес Инспекции уведомление о проведении стимулирующей лотереи.

Согласно протоколу об административном правонарушении от 26.02.2008 объективной стороной административного правонарушения, вменяемого Обществу, является несанкционированное проведение стимулирующей лотереи.
Следовательно, Инспекция не представила доказательства совершения Обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с изложенным принятые по делу решение и постановление подлежат отмене.
Учитывая, что обстоятельства по делу установлены арбитражным судом, арбитражный суд кассационной инстанции считает возможным без направления дела на новое рассмотрение принять по делу новое решение.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:
решение Арбитражного суда Кемеровской области от 30.04.2008 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2008 по делу N А27-2417/2008-5 (07АП-3021/08) отменить и принять новое решение.
Отказать Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово в удовлетворении заявления о привлечении открытого акционерного общества "АЛПИ" к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.