Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 29 декабря 2008 года.
Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Городские тепловые сети"
на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008
по делу N А51-3541/200824-48
Арбитражного суда Приморского края
по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"
к открытому акционерному обществу "Городские тепловые сети"
о взыскании 689 330 руб. 30 коп.
Открытое акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" (далее - ОАО "ДГК") обратилось в Арбитражный суд Приморского края к открытому акционерному обществу "Городские тепловые сети" (далее - ОАО "Городские тепловые сети") с иском о взыскании 689 330 руб. 30 коп., составляющих убытки, возникших в результате потерь тепла по причине отсутствия тепловой изоляции подающего и обратного трубопроводов по ул. Сельская и ул.Невельского, 21 в г.Владивостоке.
Решением от 30.06.2008 в удовлетворении иска отказано.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008 решение от 30.06.2008 отменено, иск удовлетворен.
Законность принятого постановления проверяется судом кассационной инстанции по жалобе ОАО "Городские тепловые сети", в которой заявитель просит его отменить в связи с нарушением норм процессуального права и неправильным применением норм материального права, а также как несоответствующее фактическим обстоятельствам дела и представленным в деле доказательствам, просит оставить в силе решение от 30.06.2008.
В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о несогласии с выводами суда апелляционной инстанции о том, что наличие и размер убытков подтверждается актом от 01.03.2007 N 253-В, который отражает только факт отсутствия тепловой изоляции на трубопроводах. Вывод суда о том, что Методика расчета потерь тепловой энергии и сетевой воды согласована сторонами договора, как способ исчисления размера убытков вследствие отсутствия изоляции, не основан на условиях договора от 11.01.2007. Вывод суда о наличии у ответчика возможности исполнить обязательства по обеспечению надлежащего состояния тепловых сетей путем восстановления изоляции не основан на материалах дела. Кроме этого, заявитель указывает на включение НДС в расчет взыскиваемой суммы. Обращает внимание суда на нарушение статьи 49 АПК РФ, поскольку суд рассмотрел требования истца как убытки, а в резолютивной части указал на взыскание основного долга.
В отзыве и в судебном заседании суда кассационной инстанции ОАО "ДГК" в лице своего представителя, возражая относительно доводов кассационной жалобы, просило состоявшийся по делу судебный акт оставить без изменения, как законный и обоснованный, а жалобу - без удовлетворения.
ОАО "Городские тепловые сети", надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в его отсутствие.
Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для его отмены.
Как следует из материалов дела, между ОАО "ДГК" и ОАО "Городские тепловые сети" (общество) заключен договор от 11.01.2007 N 05-ДЗ-10/07/205 на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии в горячей воде и паре, по условиям которого ОАО "ДГК" производит и передает обществу тепловую энергию через арендованные у администрации г.Владивостока тепловые сети.
Пунктом 2.2.3 договора предусмотрено, что ОАО "ДГК" имеет право систематически контролировать состояние присоединенной тепловой сети и оборудования общества. Актировать с участием представителей тепловой инспекции ОАО "Городские тепловые сети" выявленные нарушения: сверхнормативный расход сетевой воды в системах теплоснабжения; нарушение тепловых и гидравлических режимов, согласно режимных карт, разработанных ОАО "Городские тепловые сети" и согласованных с ОАО "ДГК" (Приложение N 7); обнаруженные факты сверхнормативных эксплуатационных Тепловых потерь, вызванных сверхнормативными утечками, нарушенной и полностью отсутствующей теплоизоляцией, увеличением расхода тепловой энергии на подогрев сверхнормативного расхода подпиточной воды; из-за отсутствия циркуляционных линий в 4-х трубных системах тепловых сетей и другие. Рассчитывать величину потерь сетевой воды и теплоэнергии, вызванных вышеперечисленными нарушениями в тепловых сетях Общества в соответствии с Приложением_N 5 (пункты 4, 5, б, 7) и направлять данные расчеты Обществу на согласование.
Пунктом 3.1.12 договора установлено, что ОАО "Городские тепловые сети" обязуется возмещать ОАО "ДГК" причиненные по вине общества обоснованные убытки по согласованным расчетам в сумме реального ущерба на основании актов причиненного ущерба (пункты 2.2.2., 2.2.3 настоящего договора), которые составляются в соответствии с оформленными актами нарушения и согласованными расчетами.
01.03.2007 при обследовании ОАО "ДЭК" наружных теплотрасс, находящихся на эксплуатации ОАО "Городские тепловые сети", обнаружено отсутствие тепловой изоляции подающего и обратного трубопроводов по ул.Сельская и ул. Невельского, 21 в г.Владивостоке, о чем составлен акт N 253-В.
Письмами от 15.05.2007 N 5-16-121, от 26.06.2007 N 5-16-192, от 10.08.2007 N 5-16-287, от 02.11.2007 N 05-06-628, от 07.04.2008 N 5-06-225/08 ОАО "ДГК" неоднократно обращалось к ОАО "Городские тепловые сети" с просьбой согласовать расчет количества тепловой энергии, теряемой в окружающую среду при отсутствии изоляции на трубопроводе.
Письмом от 16.04.2008 N 908/6 ОАО "Городские тепловые сети" сообщает ОАО "ДГК", что представленные расчеты согласовать невозможно, поскольку расчет составлен на 31.03.2007 и при этом не учтено восстановление тепловой изоляции.
Ненадлежащее исполнение ОАО "Городские тепловые сети" обязательств по договору и невозмещение причиненного ущерба в добровольном порядке, послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.
В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.
Пунктами 1, 2 статьи 401 ГК РФ предусмотрено, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Решением арбитражного суда отказано в иске в связи с тем, что истец не доказал причинную связь между возникшими убытками и поведением причинителя вреда, вину ответчика в причинении убытков и его обязанность по их возмещению.
Отменяя решение суда первой инстанции, и удовлетворяя заявленные требования, апелляционный суд исходил из наличия условий, при которых наступает ответственность виновного лица в виде убытков.
В этой связи судом установлено, что факт отсутствия тепловой изоляции трубопроводов подтвержден актом от 01.03.2007 N 253-В, который составлен в присутствии представителя ответчика и им подписан без замечаний.
Вина ответчика выразилась в том, что в соответствии условиями договора и пунктом 6.2.25 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом Минэнерго России от 24.03.2003 N 115, он обязан был восстановить разрушенную тепловую изоляцию и обеспечить надлежащее состояние тепловых сетей. Вместе с тем, указанные обязательства ОАО "Городские тепловые сети" не исполнило.
Расчет убытков произведен на основании пункта 3.1.12 и приложения N 5 к договору от 11.01.2007 N 05-ДЗ-10-07/205.
Поскольку в силу статьи 65 АПК РФ доказательств, свидетельствующих об отсутствии вины ОАО "Городские тепловые сети" в исполнении своих обязательств по обеспечению тепловой изоляции на принадлежащих участках трубопровода, ответчиком не представлено, то у апелляционной инстанции отсутствовали основания для освобождения его от ответственности.
Основания для переоценки доказательств по делу, исследование которых в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ привело суд к выводам об установлении вышеприведенных обстоятельств, у суда кассационной инстанции отсутствуют, поэтому доводы заявителя жалобы подлежат отклонению судом кассационной инстанции.
Указание в жалобе на включение НДС в расчет взыскиваемой суммы не принимается во внимание, поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона Российской Федерации "О налоге на добавленную стоимость" и статьей 168 Налогового кодекса Российской Федерации реализация товаров (работ, услуг), в настоящем случае поставка теплоэнергии, предприятиям производится по ценам (тарифам), увеличенным на сумму налога на добавленную стоимость.
Ссылка заявителя жалобы на нарушение судом положений статьи 49 АПК РФ не влияет на законность взыскиваемой суммы, поскольку предметом заявленных требований, вытекающих из спорного обязательства, являлись денежные средства, которые ответчик был обязан возместить в результате возникших у истца сверхнормативных эксплуатационных тепловых потерь в связи с отсутствующей изоляцией трубопровода.
Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, не установлено.
При таких обстоятельствах основания для отмены постановления от 15.09.2008 и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.
Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа
постановил:
постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008 по делу N А51-3541/200824-48 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.