Резолютивная часть постановления объявлена 06 мая 2009 года.
Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2009 года.
Федеральный арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Шишовой О.А.
судей Букиной И.А., Летягиной В.А.,
при участии в заседании:
от истца (заявителя) К.Н. - доверенность N 91-09-469 от 25.12.2008 года,
от ответчика К.С. - доверенность N 7-64 от 01.04.2009 года, К.Е. - дов. N 3-60 от 01.04.2009 года,
рассмотрев 06 мая 2009 года в судебном заседании кассационную
жалобу ОАО "Мосэнергосбыт"
на решение от 02 декабря 2008 года
Арбитражного суда г. Москвы
принятое судьей Барыкиным С.П.,
на постановление от 03 февраля 2009 года N 09АП-17624/2008-АК
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое судьями Цымбаренко И.Б., Бекетовой И.В., Поповым В.И.,
по иску (заявлению) ОАО "Мосэнергосбыт"
о признании незаконным постановления
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве и Московской области
установил:
ОАО "Мосэнергосбыт" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - УФАС по г. Москве, антимонопольный орган) от 01.08.2008 г. по делу N А7-9/2008 о привлечении Общества к административной ответственности за административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2.2 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 350 000 руб.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2008 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2009 г., в удовлетворении заявленных требований отказано.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, судебные инстанции исходили из того, что привлечение лица к административной ответственности не освобождает его от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа. В своих судебных актах, суды первой и апелляционной инстанций указали, что поскольку УФАС по г. Москве установлен повторный срок для исполнения предписания, и в этот срок заявитель его не исполнил, Общество правомерно привлечено к ответственности за другое административное правонарушение.
Законность судебных актов проверяется в порядке статей 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе ОАО "Мосэнергосбыт", в которой Общество просит отменить принятые по делу судебные акты, признать оспариваемое постановление незаконным.
Представитель заявителя поддержал жалобу по изложенным в ней доводам.
Представители УФАС по г. Москве возражали против удовлетворения кассационной жалобы, просили оставить принятые по делу судебные акты без изменения.
Отзыв на кассационную жалобу антимонопольным органом не представлен.
Как установлено судебными инстанциями, на основании решения УФАС по г. Москве от 26.02.2006 г. по делу N 7-53/2006 о нарушении антимонопольного законодательства заявителю выдано предписание от 26.02.2007 г. N 7-53/2006 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
Предписанием на заявителя возложена обязанность заключить договор с ООО "Коломенский Энергосбыт" на поставку электрической энергии в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530.
Не согласившись с указанными решением и предписанием N 7-53/2006 от 26.02.2007 г., заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании данных актов антимонопольного органа.
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 03.09.2007 г. по делу N А40-22839/07-148-121 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.
Между тем, заявителем законное предписание антимонопольного органа по делу N 7-53/2006 исполнено не было, в связи с чем постановлением о наложении штрафа N А7-1/2008 от 10.04.2008 г. об административном правонарушении Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2.2 ст. 19.5 КоАП РФ, и заявителю назначено административное наказание в виде штрафа в размере 300 000 руб.
10.04.2008 г. антимонопольным органом вынесено определение о продлении срока исполнения предписания по делу N 7-53/2006 до 12.05.2008 г., т.к. ранее установленный срок исполнения истек.
По окончании вновь установленного срока исполнения предписания по делу N 7-53/2006 оно так же не было выполнено, в связи с чем постановлением о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N А7-9/2008 от 01.08.2008 г. Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2.2 ст. 19.5 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 350 000 руб.
Указанное постановление явилось основанием для обращения Общества с заявлением в Арбитражный суд города Москвы.
Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что решение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2008 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2009 г. подлежат отмене в связи с неправильным применением норм материального права в соответствии с ч. 2 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Заявленные Обществом требования о признании незаконным постановления УФАС по г. Москве от 01.08.2008 г. по делу N А7-9/2008 о привлечении заявителя к административной ответственности за административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2.2 ст. 19.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 350 000 руб. следует удовлетворить.
Доводы жалобы о том, что оспариваемым ненормативным актом Общество повторно привлекается к административной ответственности за одно и тоже административное правонарушение являются правомерными.
Пунктом 5 статьи 4.1 КоАП РФ установлено, что никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение.
Объективной стороной административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2.2 ст. 19.5 КоАП РФ является невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа.
Тот факт, что лицо уже привлечено к административной ответственности за неисполнение предписания антимонопольного органа N 7-53/2006 от 26.02.2007 г. является обстоятельством, исключающим возможность продолжать производство по тому же делу об административном правонарушении.
В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению в случае наличия по одному и тому же факту совершения противоправного действия (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о назначении административного наказания.
Административное правонарушение заявителя выражено в форме бездействия, в связи с чем он был привлечен к административной ответственности постановлением N А7-1/2008 от 10.04.2008 г.
Таким образом, производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению с момента привлечения Общества к административной ответственности.
Новое предписание антимонопольным органом по указанному делу не выносилось.
На основании изложенного, следует, что оспариваемым ненормативным актом Общество привлекается к административной ответственности повторно за одно и тоже административное правонарушение.
Поскольку все обстоятельства и доказательства по настоящему делу судами первой и апелляционной инстанциях исследованы, кассационный суд считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, удовлетворив заявленные обществом требования.
Руководствуясь 176, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 декабря 2008 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03 февраля 2009 года по делу N А40-51465/08-17-532 отменить.
Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 01 августа 2008 года о наложении административного штрафа по делу N А7-1/2008 об административном правонарушении в отношении открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт".
Председательствующий
О.А.ШИШОВА
Судьи
И.А.БУКИНА
В.А.ЛЕТЯГИНА