Вопрос: Кипрская компания является единственным участником российской организации (ООО-1), которая в свою очередь, является единственным участником другой российской организации (ООО-2).
ООО-1 является заемщиком по отношению к российской государственной корпорации (заимодавцу), никак не аффилированной ни с OOO-1, ни с ООО-2, ни с кипрской компанией.
Кипрская компания выступает залогодателем по данному займу, а ООО-2 - поручителем.
Исходя из пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, неясно, имеет ли в данном случае ООО-1 контролируемую задолженность перед иностранной организацией.
С одной стороны, для положительного ответа формально есть следующие основания:
- долговое обязательство ООО-1 обеспечено залогом иностранной организации (кипрской компании), прямо владеющей более 20% его уставного капитала;
- имеется поручительство российской организации (ООО-2), аффилированной с иностранной организацией (кипрской компанией).
С другой стороны, пункт 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации позволяет говорить о контролируемой задолженности перед иностранной организацией лишь в случаях, когда заемщик и заимодавец являются аффилированными лицами (отсюда и термин - "контролируемая задолженность"). В рассматриваемом случае заимодавец (государственная корпорация) никак не аффилирован ни с заемщиком (ООО-1), ни с его дочерним обществом (ООО-2, поручителем), ни с его участником (кипрской компанией, залогодателем). Поэтому вряд ли можно говорить о том, что задолженность ООО-1 подпадает под признаки "контролируемой задолженности перед иностранной организацией".
Просим выразить позицию Министерства финансов Российской Федерации по следующему вопросу:
Имеет ли OOO-1 контролируемую задолженность перед иностранной организацией в соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, если оно является заемщиком по отношению к российской государственной корпорации (заимодавец), никак не аффилированной ни с OOО-1, ни с ООО-2 (поручитель по займу; его единственным участником является ООО-1), ни с кипрской компанией (залогодатель по займу; единственный участник OОО-1)?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 21.04.2009 N 184 по вопросу учета в целях налогообложения прибыли задолженности заемщика, участником которого является иностранная организация, перед российской организацией и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса применяются правила, изложенные в пунктах 2-4 статьи 269 Кодекса.
Из письма следует, что российская организация, участником которой является иностранная организация, владеющая более 20 процентами ее уставного капитала, имеет задолженность по договору займа перед российской организацией, не являющейся аффилированным лицом названных организаций, при этом иностранная организация является залогодателем по договору займа.
Таким образом, задолженность российской организации перед другой российской организацией по договору займа, по которому залогодателем выступает указанная иностранная организация, в целях налогообложения прибыли признается контролируемой задолженностью. Расход в виде процентов по данной задолженности учитывается в целях налогообложения прибыли в соответствии с пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса.
Заместитель директора Департамента
С.В. Разгулин