Вопрос: Просим Вас дать ответ по вопросу применения пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации.
ООО 1 имеет задолженность перед банком по кредитным договорам. Учредителем ООО 1 является иностранная организация с долей в уставном капитале 100%. Поручителем по данным долговым обязательствам выступает российская организация (ООО 2), учредителем которой является та же иностранная организация с долей в уставном капитале 100%.
Таким образом, ООО 1 и ООО 2 - аффилированные лица, контролируемые иностранной организацией.
Согласно статье 269 Кодекса контролируются непогашенные долговые обязательства российской организации-заемщика перед иными лицами, если аффилированное лицо или иностранная организация, владеющие более чем 20 процентами уставного капитала организации, выступают поручителями, гарантами либо иным образом обеспечивают исполнение долгового обязательства заемщиком.
Однако по договору поручительства не предполагается получение поручителем процентов и каких-либо иных доходов на сумму, выплаченную поручителем заимодавцу в связи с невыполнением заемщиком своих обязательств.
Правильно ли мы понимаем нормы статьи 269 НК РФ: учитывая, что поручитель не получит доход ни при каких условиях, положения пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса в отношении задолженности ООО 1 перед банком не применяются и в отношении процентов, начисленных по данным долговым обязательствам, применяются положения пункта 1 статьи 269 Налогового кодекса?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 22.07.2009 N 446 по вопросу применения положений пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации к задолженности по кредитному договору, по которому поручителем является аффилированное лицо, контролируемое иностранной организацией со 100 процентным участием в уставном капитале должника и поручителя, и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса применяются правила, изложенные в пунктах 2-4 статьи 269 Кодекса.
Из письма следует, что российская организация, учредителем которой является иностранная организация, владеющая 100 процентами ее уставного капитала, имеет задолженность по кредитному договору перед российским банком, не являющимся аффилированным лицом названных организаций, при этом другая российская организация, являющаяся аффилированным лицом по отношению к должнику и иностранной организации, выступает поручителем по данному кредитному договору.
Таким образом, задолженность российской организации перед российским банком по кредитному договору, по которому поручителем выступает другая российская организация, являющаяся аффилированным лицом первой организации, при этом учредителем обеих российских организаций является иностранная организация со 100 процентным участием в их уставных капиталах, в целях налогообложения прибыли признается контролируемой задолженностью.
Заместитель директора Департамента
С.В. Разгулин