Вопрос: Индивидуальный предприниматель, уплачивающий ЕНВД, ведет розничную торговлю моющими средствами и хозяйственными товарами с использованием контрольно-кассовой техники через объект стационарной торговой сети, не имеющий торгового зала, - склад, в котором оборудовано торговое место. Помимо физических лиц покупателями индивидуального предпринимателя периодически являются муниципальные и государственные учреждения (школы, детские сады, училища, поликлиники и т.д.), уставом которых коммерческая деятельность не предусмотрена, приобретающие товары по муниципальным и государственным контрактам. Муниципальные и государственные контракты заключаются в помещении склада, в котором оборудовано торговое место.
Как физическим лицам, так и муниципальным и государственным учреждениям товар отпускается со склада. Физические лица оплату товара осуществляют наличными денежными средствами, муниципальные и государственные учреждения оплату товаров производят путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет индивидуального предпринимателя. При продаже товаров муниципальным и государственным учреждениям индивидуальный предприниматель оформляет товарные накладные и счета-фактуры без выделения в них сумм НДС. Товар, приобретенный у индивидуального предпринимателя муниципальными и государственными учреждениями, используется исключительно в целях обеспечения текущей деятельности учреждений, в предпринимательских целях товар не используется.
Относится ли вышеописанная торговля товарами по муниципальным и государственным контрактам для собственных нужд муниципальных и государственных учреждений к розничной торговле, облагаемой ЕНВД?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 2 ноября 2009 г. по вопросу о возможности применения положений главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в отношении реализации товаров муниципальным и государственным учреждениям по муниципальным контрактам и на основании информации, изложенной в письме, сообщает следующее.
Согласно статье 346.26 Кодекса на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход переводится, в том числе, предпринимательская деятельность в сфере розничной торговли.
Статьей 346.27 Кодекса установлено, что к розничной торговле относится деятельность по продаже товаров по договорам розничной купли-продажи (в том числе за наличный расчет и с использованием платежных карт).
При этом в соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон) под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.
Указанный Закон не содержит каких-либо ограничений в части заключения муниципальных и государственных контрактов с бюджетными учреждениями на покупку товаров по договорам розничной купли-продажи.
Вместе с тем, в соответствии со статьей 525 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных и муниципальных нужд. К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки.
Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Исходя из пункта 1 статьи 516 ГК РФ, покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.
Договор розничной купли-продажи преследует иные правовые цели и содержит в этой связи ряд критериев, позволяющих выявить особенности его правового регулирования.
Так, согласно пункту 1 статьи 492 ГК РФ продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Соответственно, определяющим признаком договора розничной купли-продажи является цель приобретения (использования) товаров.
Также следует отметить, что в соответствии с Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 года N 2300-1 "О защите прав потребителей" потребителями товаров (работ, услуг) могут выступать исключительно граждане, имеющие намерение заказать или приобрести товар.
Кроме того, исходя из статей 492 и 493 ГК РФ, договор розничной купли-продажи является публичным договором и считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, в отличие от договора поставки.
Таким образом, учитывая положения Кодекса и ГК РФ, представляется необоснованным заключение муниципальных и государственных контрактов розничной купли-продажи товаров с муниципальными и государственными учреждениями.
Учитывая изложенное, предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по муниципальным и государственным контрактам муниципальным и государственным учреждениям, не относится к розничной торговле и, соответственно, не может быть переведена на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
Заместитель директора Департамента
С.В. Разгулин