Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2010 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2010 г.
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Яценко В.Н., судей Дорогиной Т.Н. и Прокофьевой Т.В., при участии в судебном заседании от заинтересованного лица - Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по городу Краснодару - Порчанко А.Н. (доверенность от 16.03.2010), в отсутствие заявителя - общества с ограниченной ответственностью "фирма "Славич"", извещенного о времени и месте судебного заседания и заявившего ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в его отсутствие, рассмотрев кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Краснодару на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2008 (судья Буренков Л.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 (судьи Андреева Е.В., Винокур И.Г., Шимбарева Н.В.) по делу N А32-14584/2008-30/150, установил следующее.
ООО "Фирма "Славич"" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Краснодару (далее - налоговый орган, инспекция) о признании незаконными решений от 04.05.2008 N 14770, от 20.05.2008 N 1112, от 03.03.2008 N 20-66/267 и недействительным постановления от 20.05.2008 N 1107 (уточненные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2008 заявленные требования удовлетворены.
Не согласившись с решением суда инспекция обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.
Определением апелляционного суда от 28.08.2009 налоговому органу отказано в удовлетворении ходатайства о восстановлении пропущенного процессуального срока на подачу апелляционной жалобы, апелляционная жалоба возвращена заявителю. Апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии уважительности причины пропуска срока на подачу жалобы.
Постановлением Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа от 29.10.2009 определение апелляционной инстанции от 28.08.2009 отменено, а дело направлено в апелляционный суд для рассмотрения по существу.
Постановлением апелляционной инстанции от 10.12.2009 решение суда от 02.12.2008 оставлено без изменения со ссылкой на следующее. Обособленное подразделение общества не является кассой букмекерской конторы, а представляет собой пункт приема ставок, объединенный в единую сеть с головной организацией, находящейся в г. Москве. Пункты приема ставок указанной букмекерской конторы между собой не связаны и какой-либо информации о количестве ставок, размерах выплат игрокам в других обособленных подразделениях не располагают и сумму выплат самостоятельно не рассчитывают. Учет ставок и сумм выигрышей с начала деятельности осуществляется головной организацией, находящейся в г. Москве.
В кассационной жалобе инспекция просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований. Податель жалобы указывает, что пункт приема ставок может быть признан объектом налогообложения при условии учета в нем общей суммы ставок и определения суммы выигрыша, подлежащей выплате. Принадлежащая обществу букмекерская контора позволяет учитывать общую сумму выигрыша, подлежащую выплате, поэтому является самостоятельным объектом налогообложения и подлежит регистрации в налоговых органах. Суд первой инстанции необоснованно удовлетворил ходатайство общества об изменения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в данном ходатайстве заявлены новый предмет и основание иска.
В отзыве на кассационную жалобу общество просит отказать в удовлетворении жалобы.
В судебном заседании представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.
Изучив материалы дела, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, общество 03.10.1999 внесено в ЕГРЮЛ (свидетельство серии 77 N 007370498), с 27.12.2002 имеет лицензию на осуществление организации и содержание тотализаторов и игорных заведений, с 21.09.2000 состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве (свидетельство серии 77 N 0448400).
С 19.01.2006 зарегистрировано как объект налогообложения налогом на игорный бизнес - касса букмекерской конторы в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве по адресу: г. Москва, ул. Сущевская, д. 9, стр. 4, что подтверждается свидетельством о регистрации от 19.01.2006 N 123946.
Общество имеет сеть пунктов приема ставок, один из которых находится в г. Краснодаре по ул. 40 лет Победы, 35.
Инспекция провела проверку деятельности общества в сфере игорного бизнеса, в ходе которой установлено, что в кафе "Лолита", расположенном в г. Краснодаре по ул. 40 лет Победы, 35, на площади 7 кв. м, занимаемой по договору субаренды с ООО "Лолита" от 15.10.2007, оборудовано рабочее место кассира букмекерской конторы, который принимал ставки на спортивные состязания.
05 декабря 2007 года составлен протокол осмотра указанного нежилого помещения, 23.01.2008 составлен акт N 20-66/1 о нарушении обществом пункта 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации - неисполнение обязанности по своевременной регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес в налоговом органе, а именно кассы букмекерской конторы, находящейся в помещении кафе "Лолита".
Налоговый орган на основании материалов проверки 03.03.2008 вынес решение N 20-66/267 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 129.2 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде 375 тыс. рублей штрафа.
Инспекция решением от 04.05.2008 N 14770 приостановила в банке "Внешнеторгбанк" все операции по расчетному общества счету N 40702810000140000218.
20 мая 2008 года инспекция вынесла постановление N 1108 и решение N 1112 о взыскании с общества 375 тыс. рублей штрафа.
В соответствии со статьями 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обжаловало решение и постановление инспекции в арбитражный суд.
Судебные инстанции полно и всесторонне исследовали юридически значимые обстоятельства, дали оценку представленным сторонами доказательствам, правильно применили нормы материального права и пришли к обоснованному выводу о том, что при ведении предпринимательской деятельности в области игорного бизнеса, когда отдельные приемные пункты букмекерской конторы объединены в единую систему, объектом налогообложения является касса головного подразделения, осуществляющая учет общей суммы ставок, определяющая сумму выигрыша, подлежащего выплате.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ), вступившего в силу с 01.01.2007, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
Пунктом 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Организаторами азартной игры могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Закона N 244-ФЗ).
Из материалов дела следует, что общество осуществляет свою деятельность по организации азартных игр на основании лицензии от 27.12.2002 N 000284.
Налогообложение деятельности в области игорного бизнеса регламентировано нормами главы 29 Налогового кодекса Российской Федерации "Налог на игорный бизнес".
В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации касса букмекерской конторы является объектом обложения налогом на игорный бизнес.
Согласно статье 364 Налогового кодекса Российской Федерации касса букмекерской конторы это специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
При этом в соответствии со статьей 4 Закона N 244-ФЗ кассой букмекерской конторы для целей указанного Закона признается часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.
В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 07.03.2003 N 120-О указано, что под объектом обложения налогом на игорный бизнес понимаются не сами по себе денежные средства, которые могут находиться в кассе игрового заведения, а специально оборудованное место в игорном заведении, в котором производится учет принятых игровым заведением ставок и расчетным путем определяется сумма выигрыша (в тотализаторе, букмекерской конторе).
Проанализировав нормы материального права во взаимосвязи с имеющимися в материалах дела доказательствами, судебные инстанции указали, что обязательными условиями, необходимыми для отнесения обособленных подразделений букмекерской конторы (пунктов приема ставок) к кассам букмекерской конторы, являются возможность заключения в них пари с участниками азартной игры, а также выполнение данными обособленными подразделениями функций определения результатов азартной игры, учета общей суммы внесенных участниками азартной игры ставок и функций определения подлежащих выплате им сумм выигрышей.
Понятия букмекерской конторы и кассы букмекерской конторы не являются тождественными, в связи с чем суд правомерно указал на несостоятельность довода налогового органа о том, что букмекерская контора, являющаяся игорным заведением, является также объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес.
Судебными инстанциями установлено, что общество является плательщиком налога на игорный бизнес по месту нахождения кассы букмекерской конторы по адресу: г. Москва, ул. Сущевская, 9, стр. 4, что подтверждается поданными налогоплательщиком в инспекцию в 2007 году декларациями к уплате налогов на игорный бизнес.
В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
В материалах дела отсутствуют доказательства того, что приемный пункт ставок букмекерской конторы общества, обладает критерием кассы букмекерской конторы, и в указанном приемном пункте ставок учитывалась общая сумма ставок и определялась сумма выигрыша, в связи с чем у налоговой инспекции отсутствовали основания для отнесения указанного пункта приема ставок к объекту налогообложения как кассы букмекерской конторы.
Довод кассационной жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно удовлетворил ходатайство общества об изменения требований, был предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции и ему дана надлежащая правовая оценка.
Все обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела, а также доводы кассационной жалобы являлись предметом рассмотрения судов. Доводы кассационной жалобы, не могут служить основаниями для отмены или изменения обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.
Нормы права при рассмотрении дела применены судами правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие отмену решения суда и постановления апелляционной инстанции (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2008 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу N А32-14584/2008-30/150 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий
В.Н.ЯЦЕНКО
Судьи
Т.Н.ДОРОГИНА
Т.В.ПРОКОФЬЕВА