Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо от 17 февраля 2010 года N 1872 о применении норм Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонений от уплаты налогов от 8 февраля 1995 года (далее - Соглашение) и сообщает следующее.
Как следует из запроса, российская организация (ООО) выплачивает доход в виде действительной стоимости доли участия участнику - резиденту Украины при выходе его из состава участников данной российской организации.
Так как между Украиной и Российской Федерацией заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, то на основании статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации при налогообложении доходов резидента Украины в Российской Федерации следует учитывать положения Соглашения.
В соответствии с пунктом 3 статьи 10 "Дивиденды" Соглашения термин "дивиденды" при использовании в этой статье означает доход от акций или других прав, которые не являются долговыми обязательствами, дающими право на участие в прибыли, так же как доход от других корпоративных прав, который подлежит такому же налогообложению, как доходы от акций, в соответствии с налоговым законодательством Государства, резидентом которого является предприятие, распределяющее прибыль. Поскольку выплата обществом действительной стоимости доли участнику общества при 'его выходе из общества является частью чистых активов общества (активов, свободных обязательств), т.е. имеет иную экономическую природу, чем дивиденды (распределение чистой прибыли), то соответственно, такие доходы не подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций (долей участия).
Кроме того, согласно пункта 28# Комментария к Типовой модели ОЭСР распределение компанией своего имущества, в результате которого членские права уменьшаются, не рассматриваются как дивиденды.
Для целей применения Статьи 13 "Доходы от отчуждения имущества" Соглашения выплата дохода в виде действительной стоимости доли участия участнику - нерезиденту Российской Федерации также не рассматривается в качестве дохода от отчуждения имущества, поскольку пунктом 2 статьи 3 "Общие определения" Соглашения определено, что при применении настоящего Соглашения договаривающимся государством любой не определенный в нем термин будет, если из контекста не вытекает иное, иметь то значение, которое он имеет по законодательству этого Государства.
В связи с тем, что согласно статье 38 Налогового кодекса Российской Федерации "имущественное права" исключены из понятия "имущество", положения статьи 13 "Доходы от отчуждения имущества" Соглашения в рассматриваемом случае не применяются.
Таким образом, в целях налогообложения дохода, полученного в виде действительной стоимости доли участия налогового резидента Украины при выходе из состава участников российской организации, применяются нормы статьи 20 "Другие доходы" Соглашения, согласно которой виды доходов, возникающие из источников в договаривающемся государстве и о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего Соглашения, могут облагаться налогом в стране - резидентства получателя дохода при наличии у налогового агента-российской организации, выплачивающего данный доход, подтверждения резидентства гражданина Украины.
Заместитель директора Департамента
Н.А. Комова