Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно порядка применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при использовании правил недостаточной капитализации и сообщает.
В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Кодекса если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер такой контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации, налогоплательщик обязан на последний день каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.
Как следует из вашего запроса, российская организация в числе акционеров имеет иностранные компании - резидентов Кипра, каждая из которых прямо владеет более чем 20 процентами уставного капитала этой российской организации. Данная российская организация по кредитному договору предоставила займы своей дочерней компании - российской организации.
Таким образом, задолженность российской организации, более 20 процентами капитала которой косвенно владеют кипрские компании, перед своей материнской компанией - российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом данных кипрских компаний, в целях налогообложения прибыли признается контролируемой задолженностью.
Следовательно, при выплате процентного дохода российской организацией (заемщиком) российской организации (кредитору) по такому долговому обязательству, применяются положения пункта 2 статьи 269 Кодекса, касающиеся правил недостаточной капитализации.
Согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
В ситуации, изложенной в письме, российская организация получает заем от другой российской организации, задолженность по которому признается в соответствии с пунктом 2 статьи 269 Кодекса контролируемой задолженностью. Следовательно, процентный доход, выплачиваемый по договору займа, учитывается российской организацией - заимодателем в составе внереализационных доходов. Организация-заемщик вправе относить на расходы начисленные по займу проценты в порядке, предусмотренном статьей 269 Кодекса. Положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными на основании порядка, установленного пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и не учитывается российской организацией - заемщиком в составе расходов. При этом следует учитывать, что налогообложение у источника доходов, выплачиваемых российским организациям в виде процентов по долговым обязательствам, оформленным договором займа с российскими организациями, Кодексом не предусмотрено.
Что касается положений статьи 10 "Дивиденды" и статьи 11 "Проценты" Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года (далее - Соглашение), то данные положения применяются только к лицам, имеющим фактическое право на проценты и дивиденды и являющимся налоговыми резидентами Кипра.
Таким образом, положения Соглашения не применяются, если суммы процентов и дивидендов, исчисленные в соответствии с правилами недостаточной капитализации, выплачиваются одной российской организацией другой российской организации. Налогообложение данного вида дохода регулируется только национальным налоговым законодательством Российской Федерации, то есть Налоговым кодексом Российской Федерации. Соответственно, положения пункта 3 статьи 24 "Недискриминация" Соглашения применяются только к доходам иностранного лица, квалифицированным как проценты для целей Соглашения.
Относительно порядка применения положений пункта 4 статьи 24 "Недискриминация" Соглашения сообщаем, что положение данного пункта, - согласно которому предприятия договаривающегося Государства (в данном случае - России), отвечающие условиям пункта 4 статьи 24 Соглашения, не должны подлежать в этом государстве налогообложению или любому связанному с ним требованию, иному или более обременительному, чем налогообложение и связанные с ним требования, которым подвергаются или могут подвергаться другие подобные предприятия этого государства, означает, что ко всем без исключения российским организациям, подпадающим под действие пункта 2 статьи 269 Кодекса (то есть подобным предприятиям, без учета страны - резидентства участника (акционера) данной российской компании), применяются правила недостаточной капитализации.
Что касается определения доли косвенного участия одной организации в уставном капитале другой организации через уставные капиталы третьих организаций, то в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 20 Кодекса доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой.
Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А. Комова