Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 12 августа 2011 года.
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Бычковой Е.Н., судей Кирейковой Г.Г., Кравченко Т.В., при участии от открытого акционерного общества "Тверская энергосбытовая компания" Коваль Е.А. (доверенность от 12.07.2011 N 08), рассмотрев 09.08.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" на решение Арбитражного суда Тверской области от 26.11.2010 (судья Силаев Р.В.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011 (судьи Моисеева И.Н., Елагина О.К., Митрофанова О.В.) по делу N А66-8549/2010,
установил:
Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", место нахождения: 129090, Москва, Глухарев пер., д. 4/2, основной государственный регистрационный номер 1046900099498 (далее - Сетевая компания), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания", место нахождения: 170003, Тверская обл., Калининский р-н, г. Тверь, Петербургское шоссе, д. 2, основной государственный регистрационный номер 1056900000354 (далее - Сбытовая компания), о признании недействительным абзаца девятого пункта 7.8 договора от 01.07.2009 N 7-С/01-2009 оказания услуг по передаче электрической энергии (далее - Договор).
Решением суда первой инстанции от 26.11.2010, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011, в иске отказано.
В кассационной жалобе Сетевая компания, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, а также на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить решение от 26.11.2010 и постановление от 14.03.2011 и принять по делу новый судебный акт.
По мнению подателя жалобы, суды сделали вывод о правомерности абзаца девятого пункта 7.8 Договора, ссылаясь на статью 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и не приняв во внимание, что условие об отсрочке оплаты фактически оказанных услуг, которое содержится в оспариваемом пункте Договора, не учитывает публичность Договора как для истца, так и для ответчика; между тем внесение произвольных условий в Договор, который согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) является публичным, не допускается.
Сетевая компания полагает, что формулировка спорного пункта Договора позволяет ответчику в одностороннем порядке, то есть произвольно, определить размер спорной задолженности и, следовательно, не в полном объеме выполнить условия по оплате фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии, предусмотренные законодательством Российской Федерации и Договором; при этом ответчик не обязан документально подтвердить и обосновать величину, на которую уменьшена оплата оказанных услуг по взаимному возмездному Договору.
Судами также не учтено, что оспариваемый пункт Договора исключает право истца приостановить исполнение обязательств по договору при возникновении задолженности гарантирующего поставщика, обусловленной наличием оспариваемой задолженности территориальных сетевых организаций.
Кроме того, податель жалобы указывает, что несвоевременность оплаты фактически оказанных услуг по передаче электроэнергии не позволит ему как сетевой организации получить своевременно средства для поддержания и обслуживания объектов электросетевого хозяйства, часть которых относится к источникам повышенной опасности. Следовательно, утверждает податель жалобы, суды не оценили должным образом то обстоятельство, что оспариваемый пункт Договора создает весомые преимущества ответчику по отношению к другим сбытовым организациям, а также не оценили безвозмездность для ответчика данного условия гражданско-правовой сделки.
Таким образом, считает податель жалобы, при рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций не применены следующие, подлежащие применению, нормы материального права: пункт 1 части 1 статьи 8, статья 310, пункт 3 статьи 423, статья 575, пункт 1 статьи 781 ГК РФ, пункт 2 статьи 26, пункт 4 статьи 38 Закона N 35-ФЗ, пункты 120, 121 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), пункт 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).
В отзыве на кассационную жалобу Сбытовая компания просит оставить в силе обжалуемые судебные акты, считая их обоснованными и законными.
В судебном заседании представитель Сбытовой компании возражал против удовлетворения кассационной жалобы.
Сетевая компания надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела, однако представителей в судебное заседание не направила, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.
Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.
Как следует из материалов дела, между Сетевой компанией (исполнителем) и Сбытовой компанией (заказчиком) заключен Договор (а впоследствии также дополнительные соглашения от 01.08.2009, 08.09.2009, 14.10.2009), в соответствии с которым исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии потребителям посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленным федеральном законом основании, а также через технические устройства электрических сетей территориальных сетевых организаций. Заказчик в свою очередь обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном Договором.
Срок действия Договора установлен до 31.12.2009. Дополнительным соглашением от 14.10.2009 срок действия Договора продлен на 2010 год.
Порядок оплаты услуг предусмотрен разделом 7 Договора.
Пунктом 7.8 Договора установлено следующее: "Оплата услуг по передаче электроэнергии производится в следующем порядке. До начала расчетного периода исполнитель выставляет заказчику счет на оплату услуг по передаче электрической энергии исходя из плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в приложении N 4 к настоящему Договору.
Заказчик производит оплату по выставленному счету в следующем порядке: 20-го числа текущего месяца - в размере 24% стоимости услуг, указанной в счете; 28-го числа текущего месяца - в размере 41% стоимости услуг, указанной в счете; 10 числа месяца, следующего за расчетным, - в размере 35% стоимости услуг, указанной в счете.
По окончании расчетного периода исполнитель производит расчет суммы, подлежащей уплате, выдает заказчику акт об оказании услуг по передаче электроэнергии и счет-фактуру. Заказчик производит оплату (окончательный расчет) до 20-го числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком по выставленному исполнителем счету, исходя из стоимости объемов переданной электроэнергии и стоимости объема потерь электроэнергии, отнесенных на отпуск из электрических сетей исполнителя и оплаченных заказчиком, в составе равновесных цен на оптовом рынке электрической энергии (мощности), указанных в акте об оказании услуг по передаче. В случае, если заказчик произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактически оказанных исполнителем услуг за расчетный месяц, и отсутствует задолженность заказчика по настоящему Договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа. При наличии задолженности переплата засчитывается в счет погашения неоспариваемой задолженности нарастающим итогом.
Заказчик вправе произвести оплату услуг исполнителю досрочно.
При возникновении у исполнителя и (или) территориальной сетевой организации (далее - ТСО) задолженности по оплате электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в электрических сетях, заказчик вправе уменьшить платеж за оказанные услуги исполнителя по передаче электрической энергии на сумму неоспариваемой задолженности исполнителя и неоспариваемой задолженности ТСО по договору купли-продажи потерь, заключенному между ТСО и заказчиком. Заказчик передает неоспариваемую задолженность ТСО исполнителю на основании договоров уступки права требования, заключаемых между исполнителем и заказчиком. При этом в отношении указанного уменьшения платежей не применяются условия настоящего Договора, предусматривающие ответственность заказчика за несвоевременное исполнение обязательств по оплате услуг исполнителя.
При возникновении оспариваемой задолженности ТСО по договору купли-продажи потерь, заключенному между ТСО и заказчиком, но подтверждаемой балансом электрической энергии, сформированным исполнителем, заказчик вправе уменьшить платеж за оказанные услуги исполнителя по передаче электрической энергии на сумму задолженности ТСО. При этом в отношении указанного уменьшения платежей не применяются условия настоящего Договора, предусматривающие ответственность заказчика за несвоевременное исполнение обязательств по оплате услуг исполнителя до решения спора между заказчиком и ТСО в судебном порядке, но не более 1,5 года. Исполнитель выступает в суде третьей стороной".
Считая, что девятый (последний) абзац указанного пункта Договора содержит условие, уменьшающее размер платы за оказанные услуги, что противоречит статьям 8, 10 ГК РФ, пункту 2 статьи 20, пункту 1 статьи 21, пункту 1 статьи 22, пункту 2 статьи 23, пункту 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ, пункту 120 Правил N 530, пункту 3, подпункту "а" пункта 29, пунктам 48, 51 Правил N 861, Сетевая компания обратилась в арбитражный суд с настоящим иском о признании абзаца девятого пункта 7.8 Договора недействительным на основании статьи 168 ГК РФ.
Суд первой инстанции, исходя из заявленных истцом предмета и оснований исковых требований, оценив обстоятельства дела по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, пришел к выводу об отсутствии законных оснований для удовлетворения требований истца.
Апелляционная инстанция признала выводы суда первой инстанции правомерными и обоснованными.
Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, полагает, что нормы материального права применены судами правильно, а их выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.
В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Закона N 35-ФЗ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.
Обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии покупателю является его участие в оптовом рынке или наличие у такого покупателя заключенного с производителем или иным поставщиком электрической энергии договора купли-продажи электрической энергии, исполнение обязательств по которому осуществляется надлежащим образом.
При необоснованном уклонении сетевой организации от заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении сетевой организации заключить указанный договор в соответствии с гражданским законодательством.
Таким образом, в настоящем деле оспаривается условие Договора, который следует квалифицировать как публичный договор.
Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ установлено, что коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
Согласно пункту 4 названной статьи в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).
Пунктом 5 статьи 426 ГК РФ установлено, что условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 названной статьи, ничтожны.
Правилами, обязательными для сторон при заключении и исполнении договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, являются Правила N 530 и Правила N 861. Следовательно, условия Договора должны соответствовать императивным нормам названных Правил.
Пункты 120 и 51 соответственно Правил N 530 и N 861 устанавливают обязанность сетевой организации по оплате потерь в сетях.
В соответствии с пунктом 120 Правил N 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII названных Правил.
В силу пункта 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
Стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Законом N 35-ФЗ в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.
Объемы потерь определяются в соответствии с пунктами 121 и 50 соответственно Правил N 530 и N 861.
Согласно пункту 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.
Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Из абзаца девятого пункта 7.8 Договора не следует, что стороны установили цену потерь или порядок определения цены или объемов потерь иной, чем установленный Правилами N 530 и 861.
В оспариваемом абзаце стороны согласовали порядок оплаты потерь, предоставив ответчику коммерческий кредит по оплате оспариваемой задолженности по потерям на срок не более 1,5 года.
В соответствии со статьей 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. При этом к коммерческому кредиту соответственно применяются правила главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (пункт 2 статьи 823 ГК РФ).
Поскольку ни в Правилах N 530, ни в Правилах N 861 не установлены императивные требования определения сроков оплаты потерь электрической энергии в электрических сетях, кроме того, законодательством не запрещено согласование сторонами публичного договора порядка оплаты потерь электрической энергии в электрических сетях, судами сделан правомерный вывод о соответствии оспариваемого положения Договора нормативно-правовым актам.
При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.
Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа
постановил:
решение Арбитражного суда Тверской области от 26.11.2010 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011 по делу N А66-8549/2010 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - без удовлетворения.
Председательствующий
Е.Н.БЫЧКОВА
Судьи
Г.Г.КИРЕЙКОВА
Т.В.КРАВЧЕНКО