Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел Ваш запрос от 28.06.11 б/н по вопросам вычета из налогооблагаемой прибыли российской организации расходов в виде процентов, выплачиваемых по кредиту, предоставленному немецкой организацией-учредителем, а также о порядке налогообложения процентов, выплаченных немецкой организации, исходя из положений Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (далее - Соглашение) и сообщает следующее.
В соответствии с нормами пункта 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.96 (далее - Протокол) считается согласованным, что суммы процентов, которые выплачивает компания, являющаяся резидентом одного Договаривающегося государства и в которой участвует резидент другого Договаривающегося государства, подлежат неограниченному вычету при исчислении налогооблагаемой прибыли этой компании в первом упомянутом государстве, независимо от того, выплачиваются ли эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока действия ссуды. Такой вычет, однако, не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.
При этом, компетентные по смыслу подпункта f) статьи 3 "Общие определения" Соглашения органы, руководствуясь нормами пункта 3 и 5 статьи 25 "Взаимосогласительная процедура" Соглашения и исходя из общих правил толкования международного договора, закрепленных в статьях 31 и 32 Венской Конвенции о праве международных договоров от 23.05.1969 г. подтвердили обоюдное понимание того, что применение правил "тонкой капитализации", установленных национальным законодательством в отношении взаимозависимых компаний, не противоречит положениям Соглашения. Согласованное единообразное толкование положений Соглашения закреплено в Меморандуме о взаимопонимании от 26.09.2001 г., составленном на английском языке. В свою очередь, содержание указанного Меморандума изложено в Информационном сообщении об отдельных вопросах применения Соглашения, размещенном на официальном сайте Минфина России (minfin.ru) в подразделе "Разъяснение положений международных соглашений" раздела "Международные налоговые отношения".
Таким образом, к выплачиваемому процентному доходу подлежат применению нормы пунктов 2-4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие возможность и порядок переквалификации процентов в дивиденды, а также определяющие порядок расчета предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов российской организации.
Н. Комова