Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2013 года.
Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
председательствующего судьи: Н.В. Меркуловой
судей: Л.К. Кургузовой, Е.П. Филимоновой
при участии
от открытого акционерного общества "РАО "Энергетические системы Востока" - Мигачева Ю.В., представитель по доверенности от 28.08.2013 N 576;
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю - Федоренко И.С., представитель по доверенности от 7/6056 N 02.08.2011;
от третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Востоктехкомплект" - представитель не явился; общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Транзит-ДВ" - представитель не явился;
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу
открытого акционерного общества "РАО "Энергетические системы Востока"
на решение от 19.08.2013, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013
по делу N А73-6180/2013 Арбитражного суда Хабаровского края
дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Т.И. Чакова;
в суде апелляционной инстанции судьи: Е.Г. Харьковская, И.И. Балинская, Е.В. Гричановская
по заявлению открытого акционерного общества "РАО "Энергетические системы Востока"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю
третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Востоктехкомплект", общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Транзит-ДВ"
о признании недействительными решения от 28.05.2013 N 48 и предписания от 28.05.2013 N 29
открытое акционерное общество "РАО "Энергетические системы Востока" (далее - общество, ОАО "РАО "Энергетические системы Востока") (ОГРН 1087760000052, юридический адрес: 680021, г. Хабаровск, ул. Ленинградская, 46) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными решения от 28.05.2013 N 48 и предписания от 28.05.2013 N 29, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - управление, антимонопольный орган, Хабаровское УФАС России) (ОГРН 1022700921022, юридический адрес: 680000, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Запарина, 67) по результатам рассмотрения дела N 8-01/84 о нарушении Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).
Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 11.07.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "Востоктехкомплект" (далее - ООО "Востоктехкомплект"), общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Транзит-ДВ" (далее - ООО "Торговый Дом "Транзит-ДВ").
Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.08.2013, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013, обществу в удовлетворении заявления отказано.
Законность и обоснованность принятых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), по кассационной жалобе ОАО "РАО "Энергетические системы Востока", полагающего, что судами неправильно применены нормы материального права, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, которым дана ненадлежащая правовая оценка, в связи с этим просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить. Заявитель жалобы полагает, что Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) предоставлено право организатору торгов самостоятельно определять требования к участникам закупочной процедуры с условием, что данные требования должны быть отражены в документации о закупке и применяться в равной степени ко всем участникам, в связи с этим, заявитель жалобы полагает, что действия общества отвечают требованиям законодательства о закупках.
В заседании суда кассационной инстанции представитель ОАО "РАО "Энергетические системы Востока" доводы, изложенные в кассационной жалобе, поддержал в полном объеме. Представитель Хабаровского УФАС России с жалобой не согласился, просил решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения как законные и обоснованные.
ООО "Востоктехкомплект", ООО "Торговый Дом "Транзит-ДВ", извещенные в надлежащем порядке о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с этим кассационная жалоба рассмотрена в их отсутствие.
Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.
Как следует из материалов дела, 04.03.2013 на официальном сайте в сети Интернет ОАО "РАО "Энергетические системы Востока" разместило извещение N 31300172603 о проведении открытого одноэтапного конкурса без предварительного квалификационного отбора участников на право заключения договоров на поставку каменного угля для нужд ОАО "Южные электрические сети Камчатки".
Из извещения и конкурсной документации следует, что предметом торгов по лоту N 1 является поставка каменного угля в количестве 4 500 тонн, начальная (максимальная) цена договора составила 37 950 017 руб., по лоту N 2 поставка каменного угля в количестве 4 500 тонн, начальная (максимальная) цена договора определена в сумме 30 421 197 руб.
Рассмотрев представленные заявки, закупочная комиссия отклонила заявку ООО "Востоктехкомплект" как поданную с нарушением пункта 4.1.16 конкурсной документации, согласно которому срок действия заявки должен быть не менее 90 календарных дней со дня, следующего за днем проведения процедуры вскрытия поступивших на конкурс конвертов с конкурсными заявками, срок действия оферты до 12.06.2013.
Жалоба ООО "Востоктехкомплект" на действия закупочной комиссии послужила основанием для проведения антимонопольным органом проверки, в ходе которой установлено, что в соответствии с пунктом 6.1 раздела 6 Положения о закупке продукции для нужд ОАО "Южные электрические сети Камчатки", утвержденного Советом директоров общества, участником может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным Положением о закупке продукции для нужд ОАО "Южные электрические сети Камчатки". Требования к участникам закупки, не предусмотренные данным Положением, устанавливаются в закупочной документации.
Пунктом 4.1.17 информационной карты конкурса установлены основные требования к участнику закупки, в числе которых указано на наличие опыта выполнения аналогичных предмету конкурса договоров не менее 3-х лет. Отсутствие такого опыта в силу подпункта 2.8.2.5 пункта 2.8.2 является основанием для отклонения заявки.
Посчитав, что данное требование нарушает, установленные частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции запреты, Хабаровское УФАС России решением от 21.05.2013 по делу N 48 признало общество нарушающим антимонопольное законодательство и выдало предписание от 28.05.2013 N 29 об устранении выявленных нарушений законодательства о защите конкуренции.
Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, ОАО "РАО "Энергетические системы Востока" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, апелляционная инстанция, поддерживая выводы суда первой инстанции, исходили из того, что действующим законодательством не предусмотрено на этапе предварительного отбора установление в конкурсной документации требования о наличии опыта работы в течение определенного периода времени. Суды согласились с антимонопольным органом с тем, что наличие на этапе предварительного отбора данного условия ведет к ограничению доступа к участию в конкурсе, сокращает число потенциальных участников и может привести к ограничению конкуренции на рынке поставки каменного угля.
Выводы судов обеих инстанций являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам законодательства, регулирующим спорные правоотношения.
Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов установлены Законом о закупках (пункт 1 части 2 статьи 1 данного Закона).
В силу части 1 статьи 1 Закона о закупках целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей указанных выше юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений статьи 3 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке) (части 1 статьи 2 Закона о закупках).
Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика, и в силу части 2 статьи 2 Закона о закупках должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.
Частью 10 статьи 4 Закона о закупках предусмотрено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям (пункт 9).
Согласно части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.
В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок) запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
В этой связи необходимо учитывать, что реализация права заказчика на самостоятельное установление требований к участникам закупки и перечню документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, должна осуществляться в системе действующего правового регулирования с учетом установленных Законом о закупке принципов, а также запретов, перечисленных в статье 17 Закона о защите конкуренции.
Как следует из конкурсной документации, участник конкурса при подготовке конкурсной заявки должен приложить документы, перечисленные в пункте 4.1.18 информационной карты (пункт 2.4.11 конкурсной документации). Согласно пункту 4.1.18 информационной карты участник предоставляет оригинал справки о выполнении аналогичных по характеру и объему работ, тем самым подтверждает соответствие установленному пунктом 4.1.17 информационной карты требованию о наличии опыта выполнения аналогичных предмету закупки договоров в течение не менее 3-х лет.
Согласно разделу 2.8 конкурсной документации рассмотрение конкурсных заявок включает отборочную стадию (пункт 2.8.2) и стадию оценки и сопоставления заявок (пункт 2.8.3). В рамках отборочной стадии закупочная комиссия проверяет соответствие участников конкурса требованиям конкурсной документации и в случае несоответствия участника конкурса данным требованиям отклоняет конкурсную заявку.
Судами обоснованно отмечено, что установление данного критерия на отборочной стадии влечет за собой нарушение принципа равноправия и отсутствия необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, ограничивая количество участников, поскольку остальные участники, не имеющие опыта, объективно лишены возможности принять участие в конкурсе.
Правильно применив нормы права, регулирующие спорные правоотношения, а также оценив в порядке, предусмотренном статьями 65, 67, 68, 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства и установленные по делу фактические обстоятельства, суды пришли к обоснованным выводам о нарушении ОАО "РАО "Энергетические системы Востока" части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции и соответствии оспариваемого решения антимонопольного органа и вынесенного предписания требованиям действующего законодательства.
Указывая в кассационной жалобе на наличие у организатора торгов права по самостоятельному определению требований к участнику закупочной процедуры, общество не учло, что реализация данного права не должна осуществляться произвольно и способствовать ограничению конкуренции.
Ссылка заявителя жалобы на правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженную в Постановлении от 28.12.2010 N 11017/10, не может быть признана состоятельной, поскольку обжалуемые судебные акты приняты с учетом фактических обстоятельств данного дела.
Так как выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют установленным по делу обстоятельствам, основаны на правильном толковании норм права, регулирующих спорные правоотношения, нарушений норм процессуального права судами не допущено, у кассационной инстанции не имеется правовых оснований для удовлетворения кассационной жалобы.
Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа
постановил:
решение от 19.08.2013, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013 по делу N А73-6180/2013 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий судья
Н.В.МЕРКУЛОВА
Судьи
Л.К.КУРГУЗОВА
Е.П.ФИЛИМОНОВА