Вопрос: Наше предприятие является дилером операторов сотовой связи; имеет доверенность от операторов сотовой связи на осуществление от их имени поиска и подбора абонентов, заключение с абонентами договоров на предоставление услуг сотовой радиотелефонной связи, а также на принятие аванса за первичный пакет услуг; действует на основании договоров на оказание услуг сотовой радиотелефонной связи в сети от имени операторов, без передачи лицензионных прав (с одним из операторов заключены договор на оказание услуг по подключению к сети оператора в регионе и договора купли-продажи стартовых комплектов и карт оплаты). ООО (дилер) имеет центр обслуживания абонентов, где за наличный расчет продает стартовые комплекты и карты оплаты услуг связи. Помещение под центр обслуживания абонентов арендовано у сторонней организации и занимает площадь менее 150 кв. м. Все вышеуказанные стартовые комплекты и карты оплаты числятся на балансе предприятия, в момент их передачи со склада оператора переходят в нашу собственность, за исключением абонентских номеров, связанных со стартовым комплектом (остаются в собственности оператора).
Центр обслуживания абонентов осуществляет продажу за наличный расчет стартовых комплектов, одновременно с продажей комплекта заполняется договор на подключение и оказание услуг сотовой связи, договора активируются центром, стартовый пакет становится активным, и только после проведения процедуры активации им можно будет пользоваться. По итогам месяца мы получаем вознаграждение, сумма которого исчисляется в зависимости от числа подключенных за этот период абонентов. Также в центре обслуживания абонентов мы продаем карточки оплаты услуг сотовой связи, при активации которых (а она может происходить не в момент покупки, а гораздо позже) абонент получает на свой лицевой счет авансовый платеж за услуги связи.
Учитывая все вышеперечисленное, подпадает ли продажа за наличный расчет через центр обслуживания абонентов, действующий на основании доверенности, выданной оператором сотовой связи, стартовых комплектов и карт оплаты под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики на ваше письмо сообщает следующее.
В соответствии с п. 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности могут переводиться налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли.
Согласно статье 346.27 Кодекса до 1 января 2006 года к розничной торговле относится торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. С 1 января 2006 года к розничной торговле относится торговля товарами по договорам розничной купли-продажи, в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.
При этом в соответствии со статьей 38 Кодекса товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, а под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Данной статьей Кодекса установлено, что под работой понимается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц, а услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Статьей 128 ГК РФ установлено, что к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26 сентября 1997 г. N 1235, установлено, что оказание услуг телефонной связи осуществляется операторами связи на основании заключенных ими с абонентами договоров возмездного оказания услуг, в которых определяются формы и порядок оплаты таких услуг.
В соответствии с разделом 10 указанных Правил все расчеты за услуги телефонной связи могут производиться абонентами с операторами связи или уполномоченными ими лицами как в наличной, так и в безналичной форме, в том числе с использованием любых пластиковых карточек, включая предварительно оплаченные телефонные карточки (карточки экспресс-оплаты), кредитные карточки и т.п.
Из указанных положений следует, что карточки экспресс-оплаты не могут выступать в качестве имущества, используемого в целях перепродажи в рамках заключаемых договоров купли-продажи в сфере розничной торговли (глава 30 ГК РФ).
Они не отвечают также признакам товара, определенным статьей 38 Кодекса, поскольку по своей природе являются лишь средством предварительной (авансовой) оплаты еще не оказанных услуг телефонной связи и формой обязательства в рамках заключенных договоров об оказании услуг связи в соответствии с главой 7 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" и главой 39 ГК РФ.
Поэтому деятельность по реализации карточек экспресс-оплаты, в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, не может быть признана розничной торговлей, и, следовательно, не подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход.
Также не являются товарами и sim-карты, поскольку посредством этих карт оператор связи предоставляет доступ к оказываемой им услуге.
Поэтому деятельность по реализации sim-карт (стартовых комплектов) в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход также не может быть признана розничной торговлей, и, следовательно, не подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход.
Поэтому деятельность вашей организации по реализации карточек экспресс-оплаты и sim-карт (стартовых комплектов) приобретенных у операторов связи лиц, должна облагаться в рамках общего режима налогообложения или упрощенной системы налогообложения.
А.И. Иванеев