Вопрос: ОАО заключило договор комиссии, по которому является комитентом. Организация-комиссионер, в свою очередь, заключила договор субкомиссии с предприятием оборонного комплекса.
Комиссионер предъявил комитенту счета-фактуры на возмещение затрат по договору субкомиссии, которым предусмотрены следующие расходы:
- по продвижению имущества на внешний рынок;
- комиссионное вознаграждение;
- банковские расходы.
Согласно ст. 252 гл. 25 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Однако расходы, произведенные субкомиссионером, на возмещение которых комиссионеру выставлены счета-фактуры и перевыставлены комитенту на основании договора комиссии, не подтверждены документально, так как вся документация субкомиссионера (предприятия оборонного комплекса) является секретной. Субкомиссионером по выше указанным договорам является ФГУП "Рособоронэкспорт".
В целях избежания налоговых рисков прошу Вас дать разъяснения о правомерности отнесения комитентом расходов, не подтвержденных документально в связи с секретностью, в уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо <....> по вопросу документального подтверждения в целях налогообложения прибыли налогоплательщика - комитента расходов, осуществленных субкомиссионером - предприятием оборонного комплекса, и сообщает следующее.
Как следует из вашего письма, ваша организация заключила в качестве комитента договор комиссии, в исполнение которого комиссионер заключил договор субкомиссии с предприятием оборонного комплекса. Информация, связанная с деятельностью субкомиссионера, относится к государственной тайне. В связи с вышеизложенным, расходы, понесенные субкомиссионером и перевыставленные комитенту, не подтверждены соответствующими документами.
Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией относятся суммы комиссионных сборов и иных подобных расходов за выполненные сторонними организациями работы (предоставленные услуги).
В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Кодекса (в редакции Федерального закона от 06.06.2005 N 58-ФЗ) расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Порядок обращения с информацией, составляющей государственную тайну, определен Законом Российской Федерации от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О государственной тайне".
Согласно статье 9 Закона Российской Федерации от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О государственной тайне" отнесение сведений к государственной тайне осуществляется в соответствии с Перечнем сведений, составляющих государственную тайну, определяемым вышеназванным Законом, руководителями органов государственной власти в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемым Президентом Российской Федерации.
Передача сведений, составляющих государственную тайну, в связи с выполнением совместных и других работ осуществляется в соответствии со статьей 17 Закона Российской Федерации от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О
государственной тайне".
Обращаем ваше внимание, что глава 25 Кодекса не устанавливает особого порядка документального подтверждения расходов комиссионеров или субкомиссионеров, признаваемых комитентом в своем налоговом учете, в случае, если информация, связанная с деятельностью комиссионера или субкомиссионера, относится к государственной тайне.
Таким образом, расходы субкомиссионера - предприятия оборонного комплекса, понесенные им в связи с исполнением договора комиссии и учитываемые в налоговой базе комитента, должны быть документально подтверждены в общеустановленном порядке с учетом положений Закона Российской Федерации от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О государственной тайне".
А.И. Иванеев