Вопрос: В порядке п. 2 ч. 1 ст. 21, ч. 1 ст. 34.2 Налогового кодекса РФ прошу Вас дать разъяснения по вопросу применения ст. 221 Налогового кодекса РФ, устанавливающей право налогоплательщиков на получение профессиональных налоговых вычетов при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц (гл. 23 Налогового кодекса РФ).
В соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 221 Налогового кодекса РФ, если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20 процентов общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности. Этот же абзац устанавливает, что данное положение не применяется в отношении физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.
Согласно п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.
Принимая во внимание вышеизложенное и учитывая, что мною учрежден адвокатский кабинет, прошу Вас дать разъяснения по следующим вопросам:
1. К какой категории лиц из числа лиц, указанных в абз. 4 п. 1 ст. 221 Налогового кодекса РФ, относятся адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, - к категории индивидуальных предпринимателей или к категории "физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей"?
При ответе на данный вопрос прошу учитывать, что в силу п. 2 ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" адвокатская деятельность не является предпринимательской.
2. Имеют ли адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, право на получение профессионального налогового вычета в размере 20 процентов общей суммы доходов (абз. 4 п. 1 ст. 221 Налогового кодекса РФ), если они не в состоянии подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве адвокатов?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел Ваши письма от 20.02.2006 и 10.07.2006 по вопросу уменьшения доходов адвоката, учредившего адвокатский кабинет, на профессиональные налоговые вычеты по налогу на доходы физических лиц и сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 1 статьи 21 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон) адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.
При этом, на основании пункта 3 статьи 21 указанного Закона, адвокатский кабинет не является юридическим лицом.
В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Закона адвокатская деятельность не является предпринимательской.
Согласно пункту 2 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) индивидуальными предпринимателями для целей налогообложения признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.
В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Кодекса физические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, по суммам доходов, полученных от осуществления такой деятельности, а также частные нотариусы и другие лица, занимающиеся в установленном действующим законодательством порядке частной практикой, по суммам доходов, полученных от такой деятельности, производят исчисление и уплату налога на доходы физических лиц в соответствии со статьей 227 Кодекса "Особенности исчисления сумм налога индивидуальными предпринимателями и другими лицами, занимающимися частной практикой. Порядок и сроки уплаты налога, порядок и сроки уплаты авансовых платежей указанными лицами".
Таким образом, адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются для целей налогообложения к индивидуальным предпринимателям и при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц им следует руководствоваться положениями статьи 227 Кодекса.
В соответствии с пунктом 1 статьи 221 Кодекса налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 Кодекса, при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц в соответствии с пунктом 2 статьи 210 Кодекса имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.
Согласно абзацу четвертому пункта 1 статьи 221 Кодекса если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20 процентов общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности. Настоящее положение не применяется в отношении физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.
Таким образом, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, признаваемые для целей налогообложения индивидуальными предпринимателями, при исчислении налоговой базы вправе уменьшить сумму подлежащих налогообложению доходов на профессиональные налоговые вычеты, предусмотренные пунктом 1 статьи 221 Кодекса, в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.
При этом следует иметь в виду, что положения четвертого абзаца пункта 1 статьи 221 Кодекса для адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, не применяются, поскольку такие адвокаты приравниваются к индивидуальным предпринимателям для целей налогообложения, но не регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей.
А.И. Иванеев