Вопрос: Немецкая фирма, не имеющая представительства в Российской Федерации, заключила в январе 2004 года Лицензионный договор с ЗАО о передаче своего ноу-хау с целью использования его исключительно для производства продукции на заводе без права передачи третьему лицу. В договоре указано, что право, переданное лицензиату, не является эксклюзивным.
Просим дать разъяснения, следовало ли ЗАО облагать налогом на добавленную стоимость в 2004-2005 годах доходы, выплачиваемые немецкой компании за право пользования ноу-хау в виде постоянных (поушальных) и периодических платежей (роялти), являющегося неисключительным правом, поскольку пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, определяющий местом реализации местонахождение покупателя, действовавший в редакции до 01.01.2006 года, распространялся, по нашему мнению, только на передачу исключительных прав, которая предусматривает отчуждение передаваемых прав с утратой права собственности на них у передающей стороны.
В связи с изменениями, внесенными в пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, меняется режим налогообложения доходов (роялти), выплачиваемых по лицензионному соглашению немецкой компании - нерезиденту, поскольку местом реализации таких услуг с 1 января 2006 года признается Российская Федерация независимо от того, исключительные или неисключительные права передаются по договору.
Внесенные изменения Налогового Кодекса Российской Федерации ухудшают положение налогоплательщиков, потому мы считаем, что, исходя из требований п. 2 ст. 5 Налогового Кодекса РФ, их действие не должно распространяться на отношения, возникшие до вступления изменений в силу. Следовательно, выплаты по лицензионному договору, заключенному до 01.01.2006 года (в январе 2004 года) и действующему до настоящего времени, не являются облагаемым оборотом налогом на добавленную стоимость до момента его завершения.
Просим разъяснить правомерность нашей позиции по этому вопросу.
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо по вопросу применения налога на добавленную стоимость при передаче иностранной организацией неисключительных прав на использование "ноу-хау" в 2004-2006 г.г. и сообщает следующее.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.
Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен статьей 148 Кодекса.
Как правомерно отмечено в вашем письме, порядок определение# места реализации услуг при передаче неисключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности до 1 января 2006 года и начиная с 1 января 2006 года различен.
Так, до 2006 года согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 148 Кодекса местом реализации услуг по передаче неисключительных прав признавалась территория Российской Федерации, если организация, оказывавшая такие услуги, осуществляла деятельность на территории Российской Федерации. Поэтому местом реализации услуг по передаче неисключительных прав на использование "ноу-хау", оказываемых иностранной организацией, осуществлявшей деятельность за пределами территории Российской Федерации, территория Российской Федерации не признавалась и, соответственно, при приобретении у иностранной организации таких прав налог на добавленную стоимость вашей организацией на территории Российской Федерации не уплачивался.
В 2006 году согласно нормам Федерального закона от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" определение места реализации услуг при передаче неисключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности осуществляется по месту нахождения покупателя таких услуг. При этом на основании положений статьи 161 Кодекса российские организации, приобретающие у иностранных лиц услуги, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, являются налоговыми агентами, обязанными исчислять и уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость по указанным услугам.
Таким образом, ваша организация, приобретающая у немецкой фирмы неисключительные права на использование "ноу-хау", место реализации которых, начиная с 2006 года, определяется по месту деятельности покупателя услуг, является налоговым агентом, обязанным исчислять и уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость по данным операциям независимо от даты заключения лицензионного договора на приобретение указанных прав. В связи с этим лицензионные платежи (роялти), выплачиваемые вашей организацией немецкой фирме в 2006 году, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость.
Что касается пункта 2 статьи 5 Кодекса, упомянутого в вашем письме, предусматривающего, что акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положения налогоплательщиков, обратной силы не имеют, то нормы Федерального закона 119-ФЗ в части определения места реализации услуг при передаче неисключительных прав к операциям, осуществленным до 2006 года, то есть до его вступления в силу, не применяются.
А.И. Иванеев