Вопрос: Основной вид деятельности ЗАО - 56.29 "Деятельность предприятий общественного питания по прочим видам организации питания".
Согласно сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ЗАО внесено в указанный реестр 10.12.2020, категория - малое предприятие.
ЗАО применяет общую систему налогообложения, сумма доходов за 2022 г. составляет 259 млн руб., доход определяется методом начисления.
Удельный вес доходов от реализации услуг общепита в общей сумме доходов за 2022 г. составляет 70%.
Общество работает путем доставки готовых заказов с производства ЗАО клиентам - физическим и юридическим лицам; кафе, ресторана, столовой нет.
Условия применения освобождения от НДС при оказании услуг общественного питания вне объектов общественного питания по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание), установлены пп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ.
Услугами общественного питания в целях пп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ не признается реализация (то есть не подлежит освобождению от обложения НДС):
- продукции общественного питания отделами кулинарии организаций и индивидуальных предпринимателей розничной торговли;
- продукции общественного питания организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими заготовочную и иную аналогичную деятельность, организациям и индивидуальным предпринимателям, оказывающим услуги общественного питания, предусмотренные настоящим подпунктом, либо занимающимся розничной торговлей.
Из анализа вышеуказанной нормы права, с учетом разъяснений Минфина России и ФНС России, следует, что освобождение от уплаты НДС не применяется к следующим операциям:
- продажа продукции общепита в отделе кулинарии организации (ИП), ведущей розничную торговлю;
- реализация такой продукции лицом, ведущим заготовочную, иную аналогичную деятельность, покупателю, который оказывает услуги общепита или ведет розничную торговлю;
- продажа продукции, произведенной предприятием общепита, через вендинговые аппараты, расположенные на территории объектов общепита или вне их, а также напитков, изготавливаемых и реализуемых вендинговыми аппаратами.
В Письмах Минфина России от 13 мая 2022 г. N 03-07-07/44019, от 14 апреля 2022 г. N 03-07-07/34635 указано, что согласно п. 41 ГОСТ 31985-2013 "Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения", введенного в действие Приказом Госстандарта от 27 июня 2013 г. N 191-ст, услугой общественного питания (индустрии питания) признается результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах.
Таким образом, услугой общественного питания, в отношении которой применяется освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное пп. 38 п. 3 ст. 149 Кодекса, признается реализация предприятием общественного питания через объекты общественного питания (рестораны, кафе, бары, предприятия быстрого обслуживания, буфеты, кафетерии, столовые, закусочные, отделы кулинарии при указанных объектах и иные аналогичные объекты общественного питания) и (или) вне этих объектов по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание), потребителям продукции общественного питания, а также реализация потребителям покупных товаров при оказании указанных услуг общественного питания.
Вправе ли ЗАО в 2023 г. применить освобождение от НДС при оказании услуг общественного питания вне места изготовления, то есть при доставке блюд по заказам потребителей, осуществляя такую доставку как своими силами, так и с привлечением третьих лиц, при условии соблюдения требований, установленных пп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ?
Если в дальнейшем продукция ЗАО приобретается клиентом (ИП или юрлицом) для перепродажи, будет ли выручка ЗАО от продажи продукции таким клиентам освобождаться от НДС?
Возможен ли возврат НДС за предыдущий период, за который общество не пользовалось данной льготой?
Возможно ли обществу пользоваться данной льготой (не платить НДС) начиная с III квартала текущего года, при условии, что общество ранее не пользовалось этой возможностью?
Ответ: Департамент налоговой политики рассмотрел письмо по вопросам применения освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренного подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), и сообщает следующее.
Согласно подпункту 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса с 1 января 2022 года освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется в отношении услуг общественного питания, оказываемых организациями и индивидуальными предпринимателями через объекты общественного питания (рестораны, кафе, бары, предприятия быстрого обслуживания, буфеты, кафетерии, столовые, закусочные, отделы кулинарии при указанных объектах и иные аналогичные объекты общественного питания), а также услуг общественного питания вне объектов общественного питания по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание), при соблюдении за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение от налога на добавленную стоимость, установленных данным подпунктом размера суммы доходов, удельного веса доходов от реализации услуг общественного питания в общей сумме доходов, а также среднемесячного размера выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц (на основании пункта 18 статьи 10 Федерального закона от 2 июля 2021 г. N 305-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" условие о среднемесячном размере выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, применяется с 1 января 2024 года).
Кроме того, положениями абзацев второго - четвертого подпункта 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса предусмотрено, что в целях применения освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость услугами общественного питания не признается реализация продукции общественного питания отделами кулинарии организаций и индивидуальных предпринимателей розничной торговли, а также реализация продукции общественного питания организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими заготовочную и иную аналогичную деятельность, организациям и индивидуальным предпринимателям, оказывающим услуги общественного питания либо занимающимся розничной торговлей.
В соответствии с пунктом 41 ГОСТ 31985-2013 "Услуги общественного питания. Термины и определения", введенного в действие приказом Госстандарта от 27 июня 2013 г. N 191-ст (далее - ГОСТ 31985-2013), услуга общественного питания (индустрии питания) - это результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах.
Пунктом 3 ГОСТ 31985-2013 предусмотрено, что предприятие общественного питания (предприятие питания) - это объект хозяйственной деятельности, предназначенный для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров (в том числе пищевых продуктов промышленного изготовления) как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг, в том числе по организации досуга потребителей. При этом согласно пункту 3.12 ГОСТ 30389-2013 "Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования", введенного в действие приказом Госстандарта от 22 ноября 2013 г. N 1676-ст, заготовочный цех (объект) - это предприятие (объект) общественного питания, осуществляющее изготовление кулинарной продукции, хлебобулочных и кондитерских изделий и снабжение ими доготовочных объектов, магазинов (отделов) кулинарии, розничной торговой сети и других организаций, а также для доставки потребителям по их заказам.
Таким образом, предприятие общественного питания, классифицируемое по характеру деятельности как заготовочный цех (объект), вправе при реализации услуг общественного питания, оказываемых вне места изготовления продукции общественного питания, то есть при доставке продукции общественного питания по заказам потребителей, осуществляя такую доставку как собственными силами, так и с привлечением третьих лиц, применять освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии соблюдения требований, установленных подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса. При этом необходимо учитывать, что осуществляемая данным предприятием реализация продукции общественного питания организациям и индивидуальным предпринимателям, оказывающим услуги общественного питания либо занимающимся розничной торговлей, подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке, поскольку в целях применения подпункта 3 пункта 3 статьи 149 Кодекса такая реализация продукции общественного питания не признается услугой общественного питания.
Что касается возможности применять освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса, с очередного налогового периода 2023 года, то при решении данного вопроса следует руководствоваться положениями пункта 5 статьи 149 Кодекса, согласно которым налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные пунктом 3 данной статьи, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
Такой отказ или приостановление возможны только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта 3 статьи 149 Кодекса. Не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг). Не допускается отказ или приостановление от освобождения от налогообложения операций на срок менее одного года.
По вопросу возврата налога на добавленную стоимость за период, в котором налогоплательщик не использовал освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, предусмотренное подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса, отмечаем, что такой возврат сумм налога нормами Кодекса не предусмотрен.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
В.А.ПРОКАЕВ