УИД 91RS0001-01-2020-004880-73
Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:
председательствующего Авериной Е.Г.
судей Губаревой С.А. и Бетрозовой Н.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Т.А.О. к Крымской таможне, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - исполняющий обязанности начальника Крымской таможни К. о признании приказа незаконным, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда,
по кассационной жалобе Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления на апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года.
Заслушав доклад судьи Авериной Е.Г., пояснения представителя Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления Г., Т.А.О., заключение прокурора отдела Генеральной прокуратуры Российской Федерации Фроловой Е.В., судебная коллегия
установила:
Т.А.О. обратился в суд с исковым заявлением к Крымской таможне о признании незаконным и отмене приказа от ДД.ММ.ГГГГ N, восстановлении на работе в должности государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула с даты увольнения по момент восстановления на работе, взыскании компенсации морального вреда в размере 50 000 рублей.
В обоснование требований указано, что с 1995 года по 2014 год проходил службу в таможенных органах Украины. ДД.ММ.ГГГГ принят на государственную гражданскую службу в Крымскую таможню и назначен на должность государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни, место дислокации - г. Керчь. ДД.ММ.ГГГГ Т.А.О. вручено уведомление о сокращении и возможном увольнении, подписанное начальником Крымской таможни генералом-майором таможенной службы Х. от ДД.ММ.ГГГГ. Приказом Крымской таможни от ДД.ММ.ГГГГ N-к Т.А.О. уволен с государственной гражданской службы в таможенных органах Российской Федерации в соответствии с п. 8.2 части 1 статьи 37 Федерального закона от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации". С данным приказом ознакомлен ДД.ММ.ГГГГ. Вакантные должности предлагались ответчиком лишь один раз - N. Так, были предложены вакансия водителя, кинолога, работников хозяйственно-эксплуатационного отдела в г. Симферополе и г. Ростове-на-Дону. Вакансии в г. Керчи, где находилось место работы истца - отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни - не предлагались. Таким образом, работодателем истцу не было предложено ни одной вакансии в данной местности. Более того, ответчиком не были реализованы гарантии, предусмотренные ч. 5 статьи 31 Закона N 79-ФЗ в части предложения вакантных должности гражданской службы в иных государственных органах в порядке, предусмотренном Правилами предоставления государственному гражданскому служащему в случае отсутствия вакантных должностей в государственном органе, в котором сокращаются должности государственной гражданской службы, или государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантной должности государственной гражданской службы в иных государственных органах, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 19.09.2013 г. N 822. Таким образом, работодателем нарушена процедура увольнения, в связи с чем, увольнение является незаконным. Кроме того, сокращение численности или штата работников в действительности не имело места, а у ответчика отсутствовали законные основания для увольнения. В приказе об увольнении указано, что основанием увольнения явилось уведомление о сокращении и возможном увольнении, приказы Южного таможенного управления от 25.06.2020 г. N 308 "Об организационно - штатных мероприятиях в таможенных органах Южного таможенного управления", Крымской таможни от 26.06.2020 N 355 "Об организационно - штатных мероприятиях в Крымской таможне", от 14.07.2020 N 389 Крымской таможни от 26.07.2020 N 389 "О внесении изменений в приказ Крымской таможни от 26.06.2020 N 355". При этом, как следует из Приложения N 2 к Приказам N 355 и N 389, количество должностей, исключенных из штатного расписания, составило 298 единиц, а количество включенных в него - 301. Как свидетельствует Приложение N 1 к Приказам N 355 и N 389, занимаемая истцом должность государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни из штатного расписания исключена не была, а лишь была переименована в должность "инспектор". Указанное свидетельствует о необоснованности увольнения, а также о том, что мероприятия по сокращению численности или штата работодателем в действительности не проводились.
Решением Железнодорожного районного суда г. Симферополя от 13 апреля 2021 года в удовлетворении требований Т.А.О. отказано.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 04 августа 2021 года решение Железнодорожного районного суда г. Симферополя от 13 апреля 2021 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба Т.А.О. - без удовлетворения.
Определением судебной коллегии по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 20 января 2022 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 04 августа 2021 года отменено. Дело направлено на новое апелляционное рассмотрение в судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда Республики Крым.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 11 мая 2022 года решение Железнодорожного районного суда г. Симферополя от 13 апреля 2021 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба Т.А.О. - без удовлетворения.
Определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 6.10.2022 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Крым от 11.05.2022 года отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции Верховный Суд Республики Крым.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года решение Железнодорожного районного суда г. Симферополя от 13 апреля 2021 года отменено, по делу принято новое решение об удовлетворении требований.
Признан незаконным и отменен приказ Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления от ДД.ММ.ГГГГ N-к об увольнении Т.А.О.
Т.А.О. восстановлен в должности государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления с ДД.ММ.ГГГГ.
С Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления в пользу Т.А.О. взыскан средний заработок за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 1301820 рублей 52 копейки и компенсация морального вреда в размере 25 000 рублей.
В кассационной жалобе Крымская таможня Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления просит отменить апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года, в связи с нарушением норм материального права и норм процессуального права, несоответствием выводов суда апелляционной инстанции, изложенных в судебных актах, фактическим обстоятельствам дела. В обоснование жалобы указывают на незаконность выводов суда о несоблюдении Крымской таможней процедуры увольнения, а также неверной оценки наличия преимущественного права у Т.А.О. Полагает, что данные выводы не основаны на законе ввиду того, что вопрос о наличии у Т.А.О. преимущественного права на замещение должности государственной гражданской службы не подлежал разрешению представителем нанимателя, в связи с сокращением всех штатных единиц Керченского таможенного поста Крымской таможни, так как он противоречит взаимосвязанным положениям частей 4, 5 и 6 статьи 31 Федерального закона N 79-ФЗ.
В возражениях на кассационную жалобу, представителем Т.А.А. и прокурором Керченской транспортной прокуратуры Южного таможенного управления выражается несогласие с доводами, изложенными в ней в части отмены судебного акта о восстановлении на службе и указывается на законность принятого судом апелляционной инстанции судебного акта.
Проверив материалы дела, заслушав представителя Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления просит Г., поддержавшую доводы кассационной жалобы, Т.А.О., возражавшего против доводов кассационной жалобы в части отмены судебного акта, которым он восстановлен на работе, заключение прокурора отдела Генеральной прокуратуры Российской Федерации Фроловой Е.В., полагавшей доводы кассационной жалобы несостоятельными, а решение суда апелляционной инстанции в части восстановления на работе, постановленным в соответствии с нормами материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции приходит к следующему.
В силу части 1 статьи 379.6 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
В соответствии с частью 1 статьи 379.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции полагает, что при рассмотрении настоящего дела такие нарушения, в части рассмотрения требований о восстановлении на службе не допущены судом апелляционной инстанций.
Судами установлено, и из материалов дела следует, что до 18.03.2014 и принятия на должность государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни Т.А.О. проходил службу в таможенных органах Украины на территории Республики Крым.
ДД.ММ.ГГГГ между Крымской таможней и Т.А.О. заключен служебный контракт о прохождении государственной гражданской службы в таможенных органах Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы N, по условиям которого, истец взял на себя обязанности, связанные с прохождением государственной гражданской службы Российской Федерации, и исполнять должностные обязанности по должности государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни.
С ДД.ММ.ГГГГ Т.А.О. исполнял должностные обязанности государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни по служебному контракту о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации N.
Во исполнение приказов Федеральной таможенной службы России от ДД.ММ.ГГГГ N N "О внесении изменений в приложения к приказам ФТС России от ДД.ММ.ГГГГ N и от ДД.ММ.ГГГГ N", от ДД.ММ.ГГГГ N "О реорганизации Миллеровской, Таганрогской и Ростовской таможен", от ДД.ММ.ГГГГ N "О реорганизации Сочинской и Краснодарской таможен", от ДД.ММ.ГГГГ N "Об организационно-штатных вопросах", в соответствии с приказом ФТС России от ДД.ММ.ГГГГ N "Об утверждении Положения об организационно-штатной работе в таможенных органах Российской Федерации и в учреждениях, находящихся в ведении ФТС России", письма ФТС России от ДД.ММ.ГГГГ N "О согласовании предложений ЮТУ", Южным таможенным управлением издан приказ от ДД.ММ.ГГГГ N "Об организационно-штатных мероприятиях в таможенных органах Южного таможенного управления", в соответствии с которым предписано с ДД.ММ.ГГГГ перераспределить должности федеральных государственных гражданских служащих, сотрудников и работников таможенных органов ЮТУ в соответствии с приложениями к приказу, внести изменения в штатные расписания таможен согласно приложениям к данному приказу.
Во исполнение вышеуказанного приказа Южного таможенного управления от ДД.ММ.ГГГГ N приказом Крымской таможни от ДД.ММ.ГГГГ N предписано перераспределить с ДД.ММ.ГГГГ должности федеральных государственных гражданских служащих и сотрудников таможни, внести с ДД.ММ.ГГГГ изменения в штатное расписание таможни в соответствии с приложениями к данному приказу, в который впоследствии приказом Крымской таможни от ДД.ММ.ГГГГ N были внесены изменения.
В соответствии с указанными приказами по Керченскому таможенному посту (код N) в отделе таможенного оформления и таможенного контроля N(код N), где работал Т.А.О., из штатного расписания исключены штатные единицы:
- начальник отдела - советник государственной гражданской службы 2 класса - 1 штатная единица;
- главный государственный таможенный инспектор - советник государственной гражданской службы 3 класса - 6 штатных единиц;
- старший государственный таможенный инспектор - референт государственной гражданской службы - 8 штатных единиц;
- государственный таможенный инспектор - референт государственной гражданской службы - 12 штатных единиц;
В штатное расписание в отделе таможенного оформления и таможенного контроля N (код N) введены должности:
- начальник отдела - полковник таможенной службы - 1 штатная единица;
- ведущий инспектор - майор таможенной службы - 6 штатных единиц;
- старший инспектор - капитан таможенной службы - 8 штатных единиц;
- инспектор - старший лейтенант таможенной службы - 12 штатных единиц.
Таким образом, в отделе таможенного оформления и таможенного контроля N 2 количество штатных единиц не сократилось и осталось прежним, изменились лишь условия и требования к лицам, поступающим на службу.
Письменным уведомлением от ДД.ММ.ГГГГ, с которым Т.А.О. ознакомлен под роспись ДД.ММ.ГГГГ, до его сведения доведено о возможном его увольнении в соответствии с п. 8.2 ст. 37 Федерального закона от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (сокращении должности гражданской службы в государственном органе) и п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации.
ДД.ММ.ГГГГ с истцом проведено собеседование, в ходе которого, в частности, предложены вакантные должности в Крымской таможне для решения вопроса о дальнейшем прохождении службы в таможенных органах Российской Федерации, в частности должности: водителя, кинолога, работников хозяйственно-эксплуатационного отдела в г. Симферополе и г. Ростове-на-Дону, должности, связанные со службой, с учетом его квалификации, ранга и периода его службы, истцу не предлагались.
В листе собеседования Т.А.О. собственноручно указано принятое им решение: "С предложенными вакантными должностями ознакомлен. Прошу рассмотреть вопрос о моем увольнении в связи с организационно - штатными мероприятиями".
Приказом Крымской таможни от ДД.ММ.ГГГГ N-к в соответствии с п. 8.2 ч. 1 ст. 37 Федерального закона от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и в связи с проведением в Крымской таможне организационно - штатных мероприятий, референт государственной гражданской службы Российской Федерации 1 класса Т.А.О. с ДД.ММ.ГГГГ уволен с государственной гражданской службы государственного таможенного инспектора отдела таможенного оформления и таможенного контроля N 2 Керченского таможенного поста Крымской таможни (сокращение должностей гражданской службы в государственном органе).
Не согласившись с увольнением и посчитав, что работодателем нарушен порядок увольнения, предусмотренный нормами трудового законодательства, Т.А.О. обратился в суд.
Разрешая спор и отказывая в удовлетворении исковых требований суд первой инстанции, оценив представленные доказательства, руководствуясь положениями Федерального закона от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", Трудового кодекса Российской Федерации установив, что работодателем процедура увольнения Т.А.О. по п. 8.2. ч. 1 ст. 37 Федерального закона от 257.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", в связи с сокращением должностей гражданской службы в государственном органе соблюдена, и иных вакансий, учитывая фактические изменения в штатном расписании, не установлено, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований о признании увольнения незаконным.
Повторно рассматривая дело и отменяя решение суда первой инстанции, которым увольнение Т.А.О. признано законным, суд апелляционной инстанции установив несоблюдение нанимателем процедуры сокращения штатов, учитывая, что наличие вакантных должностей, которые были предложены истцу, не освобождали ответчика от обязанности предлагать Т.А.О. вакантные должности гражданской службы в иных государственных органах, в том числе и во вновь созданном, пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения иска Т.А.О., в том числе производные от требований о восстановлении на работе.
Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда соглашается с выводами суда о наличии оснований, для восстановления истца на службе, поскольку они постановлены с соблюдением норм материального и процессуального права.
В силу пункта 8.2 части 1 статьи 37 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 79-ФЗ) служебный контракт, может быть расторгнут представителем нанимателя, а гражданский служащий освобожден от замещаемой должности гражданской службы и уволен с гражданской службы в случае сокращения должностей гражданской службы в государственном органе.
Согласно части 1 статьи 31 Федерального закона N 79-ФЗ при сокращении должностей гражданской службы государственно-служебные отношения с гражданским служащим продолжаются в случае предоставления гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе, с его письменного согласия иной должности гражданской службы в том же государственном органе, либо в другом государственном органе с учетом: уровня его квалификации, профессионального образования и стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности, направлению подготовки; уровня его профессионального образования и стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности, направлению подготовки при условии получения им дополнительного профессионального образования, соответствующего направлению деятельности по данной должности гражданской службы.
О предстоящем увольнении в связи с сокращением должностей гражданской службы гражданский служащий, замещающий сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе, предупреждается представителем нанимателя персонально и под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения (часть 2 статьи 31 Федерального закона N 79-ФЗ).
Частью 5 статьи 31 Федерального закона N 79-ФЗ предусмотрено, что представитель нанимателя государственного органа, в котором сокращаются должности гражданской службы, обязан в течение 2-х месяцев со дня предупреждения гражданского служащего об увольнении предложить гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе, все имеющиеся соответственно в том же государственном органе, вакантные должности гражданской службы с учетом категории и группы замещаемой гражданским служащим должности гражданской службы, уровня его квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки, а в случае отсутствия таких должностей в указанных государственном органе может предложить вакантные должности гражданской службы в иных государственных органах в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
В случае отказа гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы, в том числе в другом государственном органе, при сокращении должностей гражданской гражданский служащий освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы. В этом случае служебный контракт прекращается при сокращении должностей государственной гражданской службы в соответствии с пунктом 8.2 части 1 статьи 37 Федерального закона N 79-ФЗ (часть 6 статьи 31 Федерального закона N 79-ФЗ).
Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 сентября 2013 года N 822 в соответствии с частью 5 ст. 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ утверждены Правила предоставления государственному гражданскому служащему в случае отсутствия вакантных должностей в государственном органе, в котором сокращаются должности государственной гражданской службы, или государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантной должности государственной гражданской службы в иных государственных органах (далее - Правила).
Согласно пункту 2 Правил при отсутствии вакантных должностей государственной гражданской службы, отвечающих требованиям части 1 ст. 31 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации", в государственном органе, в котором сокращаются должности государственной гражданской службы, или государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, кадровая служба указанных органов не позднее чем за 30 дней до дня предстоящего увольнения государственного гражданского служащего в связи с сокращением должностей государственной гражданской службы или упразднением государственного органа осуществляет поиск вакантных должностей государственной гражданской службы в иных государственных органах, в том числе посредством федеральной государственной информационной системы "Федеральный портал государственной службы и управленческих кадров", с учетом категории и группы замещаемой государственным гражданским служащим должности государственной гражданской службы, уровня его квалификации, профессионального образования и стажа гражданской службы (государственной службы иных видов) или работы (службы) по специальности.
Уведомление о предложении государственному гражданскому служащему вакантных должностей государственной гражданской службы в иных государственных органах с приложением списка этих вакантных должностей, подписанное представителем нанимателя или уполномоченным им лицом, вручается кадровой службой государственному гражданскому служащему под роспись не позднее чем за 25 дней до дня предстоящего увольнения в связи с сокращением должностей государственной гражданской службы в государственном органе, в котором сокращаются должности государственной гражданской службы, или с упразднением государственного органа (пункт 4 Правил).
По смыслу приведенных нормативных положений, в случае сокращения должностей гражданской службы или упразднения государственного органа гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в этом государственном органе или должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, законом обеспечивается возможность продолжения гражданской службы в этом же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа. В этих целях представитель нанимателя государственного органа обязан в период после предупреждения гражданского служащего о предстоящем увольнении в связи сокращением замещаемой им должности государственной гражданской службы предложить гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе или должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, все имеющиеся в том же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантные должности гражданской службы с учетом категории и группы замещаемой гражданским служащим должности гражданской службы, уровня его квалификации, его специальности, направления подготовки, стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки, а в случае отсутствия таких должностей в указанных государственных органах может предложить вакантные должности гражданской службы в иных государственных органах в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
Освобождение гражданского служащего от замещаемой должности гражданской службы и увольнение его с гражданской службы в связи с сокращением должности гражданской службы или упразднением государственного органа допускается только в случае отказа гражданского служащего от предложенной ему для замещения иной должности государственной гражданской службы, в том числе в другом государственном органе.
Обязанность представителя нанимателя государственного органа по предложению всех имеющихся вакантных должностей гражданскому служащему при увольнении с гражданской службы в связи с сокращением должностей гражданской службы или упразднением государственного органа императивно установлена частью 5 ст. 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ (в редакции федеральных законов от 5 апреля 2013 года N 57-ФЗ, 2 июля 2013 года N 185-ФЗ и 30 июня 2016 года N 224-ФЗ). Данная обязанность не предполагает наличие у представителя нанимателя права выбора, кому из гражданских служащих, замещающих сокращаемые должности гражданской службы или должности гражданской службы в упраздняемом государственном органе, предложить имеющиеся вакантные должности. Представитель нанимателя государственного органа, в котором сокращаются должности гражданской службы, или государственного органа, которому переданы функции упраздненного государственного органа, обязан предлагать всем гражданским служащим, замещающим сокращаемые должности гражданской службы или должности гражданской службы в упраздняемом государственном органе все имеющиеся вакантные должности с учетом категории и группы замещаемых гражданскими служащими должностей гражданской службы, уровня их квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки. В противном случае будет нарушен один из принципов государственной гражданской службы, предусматривающий равный доступ граждан к государственной гражданской службе и равные условия ее прохождения (пункт 3 ст. 4 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ). Если на одну вакантную должность гражданской службы претендуют несколько гражданских служащих, представитель нанимателя в этом случае с учетом положений части 4 ст. 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ (о преимущественном праве на замещение должности гражданской службы) обязан решить вопрос о том, кого из них перевести на эту должность.
Таким образом, представитель нанимателя государственного органа вправе расторгнуть служебный контракт с гражданским служащим, замещающим сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе, на основании пункта 8.2 части 1 ст. 37 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ (в случае сокращения должностей гражданской службы в государственном органе) или с гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, на основании пункта 8.3 части 1 ст. 37 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ (в случае упразднения государственного органа) при условии исполнения им обязанности по предложению этому гражданскому служащему всех имеющихся в том же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантных должностей с учетом квалификационных требований к предоставляемой для замещения должности, предусмотренных частью 5 ст. 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ. Неисполнение представителем нанимателя такой обязанности в случае спора о законности увольнения гражданского служащего с гражданской службы по названным основаниям влечет признание судом увольнения незаконным.
Установив, что организационно-штатные мероприятия в Крымской таможне продолжались до 1 октября 2020 года и до указанной даты, имеющиеся в организации должности, даже с учетом наличия кандидатов, являлись вакантными и истцу должны были быть предложены введенные в штатное расписание Крымской таможни новые должности сотрудников, проходящих службу по контракту в соответствии с Федеральным законом N 114-ФЗ, который не предполагает произвольного отказа в проведении процедуры принятия на службу конкретного лица, учитывая то обстоятельство, что Т.А.О. не проходил службу в таможенных органах в качестве сотрудника в соответствии с Федеральным законом N 114-ФЗ, а состоял в трудовых отношениях с Крымской таможней в качестве должностного лица занимавшего должность государственной гражданской службы, что не освобождало нанимателя от выполнения обязанности соблюдения порядка и процедуры увольнения истца, приведенной выше, и принимая во внимание, что нанимателем в отношении таких же, как истец лиц, принято иное решение и заключен контракт, при том, что Т.А.О. подано заявление о дальнейшем прохождении службы в таможенном органе, суд пришел к верному выводу о несоблюдении процедуры увольнения истца.
При повторном рассмотрении дела, суд апелляционной инстанции, дав оценку тому обстоятельству, что Т.А.О. обратившись с заявлением к ответчику о приеме на службу в таможню на определенную должность, которое не было отозвано, выразил волю продолжить службу, принимая во внимание, что данные действия работодателя противоречат взаимосвязанным положениям частей 4, 5 и 6 статьи 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ, исходя из которых представитель нанимателя при проведении мероприятий по сокращению должностей гражданской службы в государственном органе или при упразднении государственного органа обязан предложить всем гражданским служащим, должности которых подлежат сокращению, или гражданским служащим, замещающим должности гражданской службы в упраздняемом государственном органе, все имеющиеся в том же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантные должности гражданской службы с учетом категории и группы замещаемой гражданским служащим должности гражданской службы, уровня его квалификации, специальности, направления подготовки, стажа гражданской службы или работы по специальности, а в случае, если на одну вакантную должность претендуют несколько гражданских служащих, представитель нанимателя обязан решить вопрос с учетом положений части 4 статьи 31 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ (о преимущественном праве на замещение должности гражданской службы) о том, кого из них перевести на эту должность, и учитывая, что освобождение гражданского служащего от замещаемой должности гражданской службы и увольнение его с гражданской службы в связи с сокращением должности гражданской службы или упразднением государственного органа допускается только в случае отказа гражданского служащего от предложенной ему для замещения иной должности государственной гражданской службы, в том числе в другом государственном органе суд обоснованно отверг доводы Крымской таможни о соблюдении представителем нанимателя положений Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ о преимущественном праве на замещение должности государственной гражданской службы со ссылкой на последовательное предложение вакантных должностей гражданским служащим, замещавшим вышестоящие по сравнению с истцом должности государственной гражданской службы и согласившимся на замещение предложенных должностей, и необходимости первоочередного права предложения должностей гражданам, состоящим в резерве, как постановленным на ошибочном толковании части 1 статьи 22 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ, об освобождении нанимателя от проведения конкурса при назначении на должность гражданского служащего включенного в кадровый резерв, поскольку в случае с Т.А.О. рассматривался вопрос не о поступлении его на гражданскую службу, а об увольнении его с гражданской службы, в связи с сокращением штатов, при отсутствии вакантных должностей у нанимателя.
Исходя из положений пункта 3 статьи 4 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ о равном доступе граждан к государственной гражданской службе и равных условиях ее прохождения при проведении мероприятий по сокращению должностей гражданской службы в государственном органе или при упразднении государственного органа предложение представителем нанимателя по своему выбору вакантных должностей отдельным гражданским служащим, которые согласились на их замещение, не освобождает представителя нанимателя от исполнения установленной частью 5 статьи 31 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ обязанности предложить всем гражданским служащим, должности которых подлежат сокращению, все имеющиеся в государственном органе вакантные должности, соответствующие группе и категории должности, замещаемой гражданским служащим, что в данном случае им сделано не было.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу, что в списке вакансий, предложенных истцу на собеседовании 25.08.2020 года, отсутствовали должности, соответствующие должностной категории, уровню квалификации Т.А.О., его профессиональному образованию, работы по специальности, направлению подготовки, тогда как представитель нанимателя должен был предложить ему должности во вновь создаваемом органе, а также в соответствии со ст. 31 Федерального закона N 79-ФЗ предложить вакантные должности гражданской службы в иных государственных органах в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
Согласно части 4 статьи 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, указания вышестоящего суда о толковании закона являются обязательными для суда, вновь рассматривающего дело.
В пункте 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 г. N 17 "О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регулирующих производство в суде кассационной инстанции" разъяснено, что в случае отмены постановления суда первой или апелляционной инстанции и направления дела на новое рассмотрение указания суда кассационной инстанции о применении и толковании норм материального права и норм процессуального права являются обязательными для суда, вновь рассматривающего дело (статья 379.6, часть 4 статьи 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Повторно рассматривая дело, суд пришел к верному выводу о несоблюдении ответчиком процедуры увольнения истца, что явилось основанием, для восстановления его на службе.
Доводы кассационной жалобы о несогласии с выводом суда со ссылкой на законодательство, регламентирующее преимущественное право на поступление на службу, являются субъективным мнением кассатора, поскольку на необходимость в случае с Т.А.О. решения работодателем вопроса о его преимущественном праве поступления на службу, апелляционное определение не содержит. При рассмотрении спора суд указал на несоблюдение процедуры увольнения, произведенной нанимателем с нарушением норм материального права, а именно в части непредставления Т.А.О. имеющихся у него вакантных должностей службы.
Приведенные в кассационной жалобе доводы относительно законности увольнения Т.О. повторяют правовую позицию ответчика, являлись предметом проверки и оценки суда апелляционной инстанции и правомерно отвергнуты как несостоятельные, основанные на неверном толковании норм материального права.
Вновь приводя данные доводы, заявитель не указывает на существенные нарушения норм материального или процессуального права, допущенные судами, повлиявшие на исход дела, а выражает несогласие с выводами судов в части оценки установленных обстоятельств дела, что в соответствии со статьей 379.6 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации не может являться основанием для пересмотра в кассационном порядке вступивших в законную силу судебных постановлений.
Согласно положениям статей 379.6, 379.7, части 3 статьи 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции наделен ограниченными полномочиями по проверке судебных актов нижестоящих инстанций - имеет право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права, однако не полномочен при этом непосредственно переходить к исследованию доказательств и переоценке установленных на их основании фактических обстоятельств.
Доводов к отмене состоявшегося апелляционного определения в части восстановления Т.А.О. на службе кассационная жалоба не содержит, оснований для выхода за пределы доводов кассационной жалобы не выявлено, нарушений либо неправильного применения судом апелляционной инстанции норм материального или процессуального права, в том числе предусмотренных в частью 4 статьи 379.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в указанной части, при рассмотрении дела не установлено, вследствие чего основания для отмены обжалуемого судебного акта в части удовлетворения требований Т.А.О. отсутствуют.
Между тем, судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда находит выводы суда апелляционной инстанции относительно взыскания с ответчика в пользу Т.А.О. среднего заработка за время вынужденного прогула, без вычета выплаченного ему выходного пособия, основанными на неправильном применении и толковании норм материального права, регулирующих спорные отношения.
При определении среднего заработка за время вынужденного прогула, суд апелляционной инстанции руководствовался справкой о расчете среднего заработка, представленной ответчиком, в соответствии с которой среднечасовой заработок истца составил 277,55 рублей.
С учетом производственного календаря в период вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по день вынесения апелляционного определения - ДД.ММ.ГГГГ, с учетом нормальной продолжительности служебного времени, оплате подлежат 4690,50 часов.
Сумма среднего заработка за время вынужденного прогула составила 1301820,52 рублей (277,55 рублей * 4690,50 часов), в связи с чем, суд апелляционной инстанции принял решение о взыскании заработной платы истца за время вынужденного прогула в указанном размере.
Однако постанавливая данные выводы суда апелляционной инстанции не учел, что при увольнении истцу выплачено выходное пособие, которое подлежит зачету при взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.
Как разъяснено в абзаце 4 пункта 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", подлежащего применению к спорным правоотношениям, при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным, выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.
Учитывая изложенное, судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции считает, что судом допущены нарушения норм права, в связи с чем, апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года подлежит отмене в части взыскания с Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления в пользу Т.А.О. среднего заработка за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 1301820 рублей 52 копейки, а дело в данной части подлежит направлению на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции - Верховный Суд Республики Крым.
При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, и разрешить возникший спор в соответствии с подлежащими применению к спорным отношениям нормами материального права и установленными по делу обстоятельствами.
Руководствуясь статьями 379.7, 390, 390.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции
определила:
апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года в части взыскания с Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления в пользу Т.А.О. среднего заработка за время вынужденного прогула с 01 октября 2020 года по 16 февраля 2023 года в размере 1301820 рублей 52 копейки отменить.
Дело в указанной части направить на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции - Верховный суд Республики Крым.
В остальной части апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Крым от 16 февраля 2023 года оставить без изменения, а кассационную жалобу Крымской таможни Федеральной Таможенной службы Южного Таможенного Управления - без удовлетворения.
Председательствующий
Е.Г.АВЕРИНА
Судьи
С.А.ГУБАРЕВА
Н.В.БЕТРОЗОВА