Вопрос: Согласно разъяснениям Минфина России, изложенным, в частности, в Письме от 24.08.2023 N 03-07-05/80550, осуществление банком БСК в соответствии с федеральными законами, нормативными правовыми актами Правительства РФ и договором о банковском сопровождении не соответствует определению услуги, установленному п. 5 ст. 38 НК РФ, и может рассматриваться как действие банка в составе услуг по открытию и ведению банковских счетов юридических лиц, либо осуществлению переводов денежных средств по поручению юридических лиц по их банковским счетам, оказываемых клиенту банком. В соответствии с пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ данные услуги не подлежат обложению НДС (освобождаются от обложения НДС).
Банк осуществляет БСК по договорам, заключаемым по следующим основаниям:
- по договорам, заключаемым в целях исполнения требований законодательства, например Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в соответствии с порядком, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 20.09.2014 N 963 "Об осуществлении банковского сопровождения контрактов";
- по договорам, заключаемым в соответствии с нормативными правовыми актами, на основании которых клиент обязан или вправе предусмотреть в договоре условие о БСК, например, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах";
- по договорам, заключаемым по инициативе клиентов в соответствии с их заявлениями.
В связи с изложенным правильно ли понимает Банк, что независимо от того, по каким основаниям заключаются договоры на осуществление БСК - в рамках требований законодательства или по инициативе клиентов, если операции по БСК осуществляются при ведении банковских счетов клиентов и при переводах денежных средств по их поручению по банковским счетам, на такие операции распространяется освобождение от обложения НДС, установленное пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ, и, соответственно, взимаемое Банком за указанные операции вознаграждение не облагается НДС?
Ответ: В связи с обращением, зарегистрированным в Минфине России 18 декабря 2023 г., о применении банком налога на добавленную стоимость при осуществлении банковского сопровождения контрактов Департамент налоговой политики сообщает.
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость осуществляемые банками банковские операции (за исключением инкассации), в том числе открытие и ведение банковских счетов организаций и физических лиц, осуществление переводов по поручению организаций и физических лиц по их банковским счетам.
В соответствии с пунктом 1 статьи 848 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями, если договором банковского счета не предусмотрено иное. При этом на основании пункта 2 статьи 848 Гражданского кодекса законом могут быть предусмотрены случаи, когда банк обязан отказать в зачислении на счет клиента денежных средств или их списании со счета клиента.
В соответствии с пунктом 5 статьи 38 Кодекса услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Статьей 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" установлено, что к банковским операциям относятся открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц, осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц по их банковским счетам. При этом отдельных операций по осуществлению банками контроля при проведении операций в составе банковских операций не поименовано.
Таким образом, осуществление банком банковского сопровождения в соответствии с федеральными законами, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации и договором о банковском сопровождении не соответствует определению услуги, установленному пунктом 5 статьи 38 Кодекса, и может рассматриваться как действие банка в составе услуг по открытию и ведению банковских счетов юридических лиц либо осуществлению переводов денежных средств по поручению юридических лиц по их банковским счетам, оказываемых клиенту банком.
В связи с этим, если банковское сопровождение, предусматривающее проведение банком контроля за целевым использованием юридическим лицом денежных средств, осуществляется при ведении банковских счетов юридического лица либо при переводах денежных средств по поручению юридического лица по его банковским счетам, на такое банковское сопровождение, по нашему мнению, может распространяться освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 149 Кодекса для банковских операций, осуществляемых банками.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
В.А.ПРОКАЕВ
06.02.2024