Вопрос: Работник уходит в отпуск с последующим увольнением. Должен ли будет работодатель включить период этого отпуска в отпускной стаж для расчета компенсации за неиспользованный отпуск?
Ответ: Федеральная служба по труду и занятости, рассмотрев обращение, зарегистрированное 6 марта 2024 года, в пределах компетенции сообщает.
В соответствии с частью второй статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (часть четвертая статьи 127 ТК РФ).
В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 25 января 2007 года N 131-О-О указано, что день ухода в отпуск с последующим увольнением является моментом окончательного прекращения работы.
Следует отметить, что статьей 121 ТК РФ период нахождения работника в отпуске, предоставленном ему с последующим увольнением, не включен в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
Таким образом, полагаем, что количество дней неиспользованного отпуска для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск определяется исходя из продолжительности стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, имеющийся у работника на последний день работы, - на день, предшествующий дню начала указанного отпуска. Дни отпуска, предоставляемого работнику с последующим увольнением, в указанный стаж не входят.
ТК РФ не предусматривает общего механизма расчета стажа работы, дающего право на компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении.
При расчете стажа работы, дающего право на компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении, применяются Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденные НКТ СССР 30 апреля 1930 года N 169 (далее - Правила), которые действуют в части, не противоречащей ТК РФ (статья 423 ТК РФ).
В соответствии с пунктом 28 Правил работники, проработавшие от 5 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются по собственному желанию, получают пропорциональную компенсацию за неиспользованный отпуск.
Настоящее письмо не является правовым актом.
Начальник Правового управления
Б.С.ГУДКО
04.04.2024