Вопрос: ООО (далее - общество) заключило договор об оказании услуг в электронной форме с хозяйствующим субъектом Республики Армения (организационно-правовая форма - общество с ограниченной ответственностью), по которому обществу предоставляются следующие услуги (по модели SaaS - soft-as-a-Service, программное обеспечение как услуга): доступ к функционалу облачной платформы и иной виртуальной инфраструктуры посредством удаленного доступа общества (заказчика) через сеть Интернет.
В соответствии с п. 1 ст. 174.2 Налогового кодекса РФ данные услуги могут быть отнесены к услугам в электронной форме, а именно к следующим видам услуг:
- предоставление прав на использование программ для электронных вычислительных машин, баз данных через сеть Интернет, в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности;
- хранение информации, при условии, что лицо, предоставившее эту информацию, имеет к ней доступ через сеть Интернет;
- предоставление в режиме реального времени вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе.
В соответствии с пп. 4 п. 1 и пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ место реализации услуг в электронной форме, указанных в п. 1 ст. 174.2 НК РФ, определяется по месту нахождения покупателя таких услуг.
При этом и Российская Федерация, и Республика Армения являются членами Евразийского экономического союза (ЕАЭС), в связи с чем к отношениям между ООО и хозяйствующим субъектом (ООО) на территории Республики Армения применяются нормы Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (Договор о ЕАЭС) и Протокол о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющийся Приложением N 18 к указанному Договору (Протокол N 18).
В соответствии с п. п. 1 и 28 Протокола N 18 НДС при оказании услуг взимается в соответствии с налоговым законодательством государства - члена ЕАЭС, территория которого признается местом реализации услуг.
В п. 29 Протокола N 18 указан порядок определения места реализации услуг для целей начисления НДС. Поскольку услуги в электронной форме не указаны в пп. 1 - 4 п. 29 Протокола N 18, место оказания услуг следует определять в соответствии с пп. 5 п. 29 Протокола N 18, а именно - по месту нахождения исполнителя услуг, в рассматриваемом случае - хозяйствующего субъекта в Республике Армения (ООО).
Таким образом, на основании изложенных доводов общество приходит к выводу, что местом оказания услуг в электронной форме будет являться Республика Армения, в связи с чем данные услуги не будут облагаться НДС на территории РФ.
Верным ли будет в описанной ситуации вывод налогоплательщика (общества) о том, что местом оказания услуг в электронной форме будет являться Республика Армения и на территории Российской Федерации НДС не подлежит исчислению и уплате?
Ответ: В связи с указанным письмом, зарегистрированным в Минфине России 02.11.2022, о порядке применения налога на добавленную стоимость при оказании хозяйствующим субъектом Республики Армения российской организации услуг по предоставлению права доступа через сеть Интернет к программному обеспечению и базе данных Департамент налоговой политики сообщает, что согласно пункту 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, в Минфине России не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Одновременно сообщаем, что пунктом 2 статьи 72 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года (далее - Договор) определено, что взимание косвенных налогов, в том числе налога на добавленную стоимость, при выполнении работ, оказании услуг в торговых отношениях государств - членов Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС) осуществляется в порядке, предусмотренном Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Протокол), являющимся приложением N 18 к Договору.
Подпунктом 4 пункта 29 Протокола предусмотрен перечень услуг, местом реализации которых для целей исчисления налога на добавленную стоимость признается территория государства - члена ЕАЭС, налогоплательщиком которого приобретаются услуги.
Положения данного подпункта применяются в том числе при передаче, предоставлении, уступке патентов, лицензий, иных документов, удостоверяющих права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания авторских, смежных прав или иных аналогичных прав.
В связи с этим местом реализации оказываемых хозяйствующим субъектом Республики Армения российской организации услуг по предоставлению права доступа через сеть Интернет к программному обеспечению и базе данных признается территория Российской Федерации, и, соответственно, такие услуги являются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.
На основании положений пунктов 1 и 28 Протокола взимание налога на добавленную стоимость при выполнении работ, оказании услуг производится в соответствии с налоговым законодательством государства - члена ЕАЭС, территория которого признается местом реализации работ (услуг).
Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 174.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) предоставление прав на использование программного обеспечения, баз данных через сеть Интернет, в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности, является услугой в электронной форме.
В соответствии с положениями пункта 10.1 статьи 174.2 Кодекса (в редакции, действующей с 1 октября 2022 года) при оказании иностранными организациями услуг в электронной форме, указанных в пункте 1 статьи 174.2 Кодекса, местом реализации которых признается территория Российской Федерации (за исключением оказания услуг через обособленное подразделение иностранной организации, расположенное на территории Российской Федерации), в том числе на основании договоров поручения, договоров комиссии, агентских договоров или иных аналогичных договоров, организациям и индивидуальным предпринимателям, состоящим на учете в налоговых органах (за исключением иностранных организаций, состоящих на учете в соответствии с пунктом 4.6 статьи 83 настоящего Кодекса), исчисление и уплата налога производятся указанными организациями и индивидуальными предпринимателями в качестве налоговых агентов в порядке, предусмотренном пунктами 1 и 2 статьи 161 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено пунктом 10 статьи 174.2 Кодекса.
Согласно пунктам 1 и 2 статьи 161 Кодекса в случае приобретения у иностранного лица, не состоящего на учете в налоговых органах либо состоящего на учете в налоговых органах только в связи с нахождением на территории Российской Федерации принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств либо в связи с открытием счета в банке, услуг, местом реализации которых в целях применения налога на добавленную стоимость признается территория Российской Федерации, налог на добавленную стоимость уплачивается налоговыми агентами - организациями.
Таким образом, при оказании хозяйствующим субъектом Республики Армения российской организации услуг по предоставлению права доступа через сеть Интернет к программному обеспечению и базе данных налог на добавленную стоимость исчисляется российской организацией в порядке, предусмотренном пунктами 1 и 2 статьи 161 Кодекса.
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
22.12.2022