Вопрос: Федеральный закон от 10.07.2023 N 296-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" ввел новый способ обеспечения заявки на участие в конкурсе (далее - Федеральный закон N 296-ФЗ). В соответствии с Федеральным законом N 296-ФЗ концедент / публичный партнер в качестве способа обеспечения заявки на участие в конкурсе вправе выбрать предоставление заявителем безотзывной банковской гарантии. Положения в части банковской гарантии вступили в силу 1 января 2024 г.
В соответствии с ч. 1 ст. 38.1 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" и ч. 7.1 ст. 19 Федерального закона от 13.07.2015 N 224-ФЗ "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2023 N 2367 утверждены требования к банковским гарантиям, предоставляемым по концессионным соглашениям (далее - КС) и соглашениям о государственно-частном (муниципальном) партнерстве (далее - СГЧП (СМЧП)). Новые требования к банковским гарантиям вступили в силу 6 февраля 2024 г., Постановление Правительства Российской Федерации от 29.12.2023 N 2367 не содержит каких-либо переходных положений.
Каким требованиям должны соответствовать банковские гарантии, которые предоставляются после 1 января 2024 г. по тем КС и СГЧП (СМЧП), которые были заключены до 1 января 2024 г.?
Ответ: Департамент финансово-банковской деятельности и инвестиционного развития Минэкономразвития России, в соответствии с письмом по вопросу применения положений постановления Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2023 г. N 2367 "О требованиях к банкам и банковским гарантиям, используемым для целей федеральных законов "О концессионных соглашениях", "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - постановление N 2367) к ранее заключенным концессионным соглашениям и соглашениям о государственно-частном (муниципально-частном) партнерстве (далее - Соглашения), сообщает.
В соответствии с Положением о Министерстве экономического развития Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июня 2008 г. N 437, к полномочиям Минэкономразвития России не отнесены функции по осуществлению официального толкования и разъяснения законодательства Российской Федерации, в связи с чем Департамент вправе лишь высказать позицию по вопросам, содержащимся в указанном обращении, которая не является обязательной для правоприменения.
Согласно пункту 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
С учетом положений пункта 6 статьи 3 и пункта 2 статьи 4 Кодекса полагаем, что к постановлениям Правительства Российской Федерации также применяются нормы пункта 2 статьи 422 Кодекса.
В связи с этим, по мнению Департамента, императивная обязанность о распространении положений постановления N 2367 на Соглашения, заключенные до его вступления в силу, отсутствует.
Директор Департамента
финансово-банковской деятельности
и инвестиционного развития
А.В.КИРЕВНИН
23.05.2024