Вопрос: Об учете в целях налога на прибыль доходов иностранных организаций, не имеющих в РФ постоянного представительства.
Ответ: В связи с обращением от 21.03.2023 касательно порядка применения положений законодательства Российской Федерации о налогах и сборах Департамент налоговой политики сообщает.
В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций в Российской Федерации.
Согласно пункту 3 статьи 247 Кодекса для иностранных организаций, не имеющих в Российской Федерации постоянного представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Кодекса.
Таким образом, при обложении налогом у источника доходов иностранных организаций исключения из налоговой базы по налогу на прибыль организаций в виде доходов, указанных в статье 251 Кодекса (за исключением поименованных в пункте 2.3 статьи 309 Кодекса), не предусмотрены.
Касательно положений о недискриминации, содержащихся в соглашениях Российской Федерации об избежании двойного налогообложения (далее - Соглашения) сообщаем следующее.
Как правило, согласно положениям о недискриминации Соглашений национальные лица одного Договаривающегося Государства (например, в иностранном государстве) не должны подлежать в другом Договаривающемся Государстве (например, в России) любому налогообложению или любому связанному с ним требованию, иному или более обременительному, чем налогообложение и связанные с ним требования, которым подвергаются или могут подвергаться при аналогичных обстоятельствах национальные лица этого другого Государства. При этом такие положения также применяются к лицам, которые не являются резидентами одного или обоих Договаривающихся Государств.
Согласно Комментариям к Модельной конвенции Организации Экономического Сотрудничества и Развития (далее - Комментарии к Модельной конвенции ОЭСР и Модельная конвенция ОЭСР), в частности Комментариям к статье 24 Модельной конвенции ОЭСР, указанные положения устанавливают принцип, согласно которому в целях налогообложения запрещается дискриминация на основе гражданства (национальности), а также согласно которому при условии взаимности к национальным лицам одного Договаривающегося Государства в другом Договаривающемся Государстве не может применяться режим менее благоприятный, чем к национальным лицам такого другого Договаривающегося Государства при тех же обстоятельствах.
В соответствии с пунктом 7 Комментариев к статье 24 Модельной конвенции ОЭСР выражение "при тех же обстоятельствах" относится к налогоплательщикам, находящимся, с точки зрения применения налогового законодательства, в существенно одинаковых обстоятельствах, как с правовой точки зрения, так и с точки зрения фактических данных. А выражение "в частности, в отношении постоянного местопребывания" указывает на то, что резидентство налогоплательщика является одним из факторов, учитываемых при определении того, находятся ли налогоплательщики в одинаковых условиях.
Выражение "при тех же обстоятельствах" достаточно для установления того, что налогоплательщик, являющийся резидентом Договаривающегося Государства, и налогоплательщик, не являющийся резидентом этого же Государства, не находятся в одинаковых обстоятельствах.
Следовательно, порядок налогообложения доходов иностранных организаций, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации и получающих доход от источников в Российской Федерации, может отличаться от порядка налогообложения доходов (прибыли) российских организаций, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, что, в свою очередь, не считается дискриминацией для целей применения Соглашений.
Директор Департамента
Д.В.ВОЛКОВ
03.07.2024