Вопрос: Подпадают ли застройщик и технический заказчик под льготу, указанную в пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, при строительстве жилого дома либо гостиничного комплекса (апартаментов) в рамках договора участия в долевом строительстве по разрешению, полученному до 01.01.2024, в соответствии с Законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ, если строительно-монтажные работы застройщик сам не выполняет, а строительство осуществляет через технического заказчика, который сам работы не выполняет, но от лица и в интересах застройщика заключает договоры подряда с подрядными организациями, непосредственно выполняющими строительно-монтажные работы? Не будет ли в этом случае считаться, что застройщик и технический заказчик совмещают функции генерального подрядчика и, соответственно, льготой по НДС воспользоваться не смогут?
Ответ: В связи с обращением, зарегистрированным в Минфине России 18 апреля 2024 г., по вопросам применения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в ситуации и при условиях, изложенных в обращении, Департамент налоговой политики сообщает, что решение поставленных в обращении вопросов предполагает проведение анализа договоров участия в долевом строительстве, а также договоров с техническим заказчиком и подрядными организациями.
В то же время согласно пункту 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, в Минфине России не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
В связи с этим дать ответ по существу вопросов, изложенных в обращении, не представляется возможным.
Одновременно по вопросу применения НДС по услугам застройщика, оказываемым с 1 января 2024 года на основании договоров участия в долевом строительстве, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 214-ФЗ), при строительстве объектов недвижимости, разрешение на строительство которых получено в установленном порядке до 1 января 2024 года, отмечаем, что согласно пункту 30 статьи 13 Федерального закона от 31 июля 2023 г. N 389-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и о приостановлении действия абзаца второго пункта 1 статьи 78 части первой Налогового кодекса Российской Федерации" в отношении указанных услуг применяются положения подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей до 1 января 2024 года (далее - Кодекс).
Так, на основании подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса от налогообложения НДС освобождаются услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ, за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения.
В связи с этим в случае если разрешение на строительство (создание) объектов долевого строительства (жилых домов или апартаментов, приобретаемых физическими лицами для личного, индивидуального или семейного использования) получено застройщиком в установленном порядке до 1 января 2024 года и при этом строительство (создание) таких объектов осуществляется генеральным подрядчиком и (или) подрядными организациями без выполнения строительно-монтажных работ силами застройщика, то услуги застройщика, оказываемые с 1 января 2024 года на основании договоров участия в долевом строительстве, заключенных в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ, при строительстве указанных объектов, освобождаются от налогообложения НДС.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А.КУЗЬМИНА
18.06.2024