Резолютивная часть решения объявлена 18 апреля 2024 года
Полный текст решения изготовлен 25 апреля 2024 года
Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи А.В. Гонгало при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.М. Фесько рассмотрел в предварительном судебном заседании дело N А60-3961/2024 по заявлению публичного акционерного общества "Совкомбанк" (ИНН 4401116480, ОГРН 1144400000425)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928)
о признании незаконными решения и предписания от 28.11.2023 N 066/05/18-2943/2023,
при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Климова Дмитрия Александровича,
при участии в судебном заседании
от заявителя: не явился, уведомлен.
от заинтересованного лица: Лопарева А.Д., доверенность от 01.04.2024.
от третьего лица: не явился, уведомлен.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.
Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.
Публичное акционерное общество "Совкомбанк" обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным решения и предписания от 28.11.2023 N 066/05/18-2943/2023.
Определением суда от 01.02.2024 заявление принято судом к производству.
Заинтересованным лицом представлены материалы административного производства, приобщены к делу.
Суд определил в порядке ст. 51 АПК РФ привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Климова Дмитрия Александровича.
В судебном заседании 18.04.2024 к материалам дела приобщен отзыв заинтересованного лица. При этом, несмотря на представление отзыва с нарушением установленного судом срока у заявителя была возможность ознакомиться, учитывая подачу отзыва за неделю до судебного разбирательства.
Рассмотрев материалы дела, суд
установил:
Как следует из материалов дела, Решением комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - антимонопольный орган) от 28.11.2023 по делу N 066/05/18-2943/2023 признана ненадлежащей реклама, распространенная публичным акционерным обществом "Совкомбанк" (далее - ПАО "Совкомбанк", Банк, заявитель) на электронную почту dimon4ezz@yandex.ru посредством использования сетей электросвязи путем направления e-mail-сообщения с электронной почты mail@sovcombank.ru, как нарушающая ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), распространенная без предварительного согласия адресата на получение рекламы.
28.11.2023 Банку выдано предписание по делу - совершить все зависящие от него действия по исключению случаев распространения рекламы на электронную почту dimon4ezz@yandex.ru.
Не согласившись с вынесенным решением, публичное акционерное общество "Совкомбанк" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.
Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.
Согласно ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с ч. 5. ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
На основании ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
Согласно материалам дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступило обращение Климова Д.А. (вх. N 13313-ИП/23 от 20.06.2023) с жалобой на поступление 15.06.2023 в 15:35 на электронную почту dimon4ezz@yandex.ru с электронной почты mail@sovcombank.ru сообщения рекламного характера под заголовком "Лучшие продукты банка в одном письмо!", согласие на получение которого заявитель не давал.
Как указал заявитель, ранее он являлся пользователем карты "Халва Совесть", но 20.07.2021 закрыл договор и счет.
Также 29.09.2022 заявителем в одном из офисов ПАО "Совкомбанк" было написано заявление на прекращение маркетинговых и статистических рассылок и звонков на его номер телефона и также электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru.
Согласно информации, полученной Свердловским УФАС России от АО "РСИЦ" (вх. N 15262-ЭП/23 от 13.07.2023), администратором доменного имени sovcombank.ru с даты регистрации 04.11.2002 по настоящее время является ПАО "Совкомбанк" (ИНН 4401116480).
ПАО "Совкомбанк" в письменных объяснениях (вх. N 19992-ЭП/23 от 14.09.2023) сообщило следующее.
ПАО "Совкомбанк" осуществляет распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе, посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи в строгом соответствии с Законом о рекламе на электронные адреса клиентов, которые предоставили Банку согласие на получение рекламы от ПАО "Совкомбанк" и не выразили впоследствии отказ от ее получения.
15.06.2023 Банком на электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru направлено информационное письмо с темой "Лучшие продукты банка в одном письме!". Получателем информации является клиент Банка Малыгин Дмитрий Александрович, который при оформлении кредитного договора с Банком предоставил электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru, на который Банк может направлять информацию о новых продуктах Банка. При заключении договора потребительского кредита им подписано заявление-анкета заемщика, в котором выражено согласие на обработку персональных данных как Банку, так и партнерам Банка с целью последующего информирования о новых продуктах и услугах Банка путем осуществления прямых контактов с помощью технических средств связи. Указанное согласие действует в течение 10 лет со дня предоставления персональных данных с целью последующего информирования о новых продуктах и услугах Банка с помощью использования технических средств связи.
Информирование - это процесс доведения соответствующей информации до сведения адресата. Адресат и род информации заранее определены сторонами в кредитном договоре.
Исполнение обязательств по договору предоставления финансовых услуг не подпадает под регулирование Закона о рекламе.
ПАО "Совкомбанк" направило спорную информацию путем физического отбора специалистами Банка абонентских номеров из клиентской базы Банка.
Такая информация поступила ограниченному, заранее известному, кругу лиц - тем абонентам, которые на дату направления уведомления Банком являлись клиентами Банка, дали добровольное согласие на информирование о новых продуктах Банка и не выразили впоследствии отказ от ее получения.
Отбор производился штатными специалистами Банка в информационной базе клиентов Банка с использованием средств автоматизации, путем сортировки клиентов по указанным выше критериям и формировании соответствующих списков.
Основной целью направления Банком информации являлось исполнение Банком обязательств по кредитному договору, заключенному с клиентом по информированию его о новых продуктах Банка.
Физическому лицу, обратившемуся в антимонопольный орган и обладающему доступом к электронной почте dimon4ezz@yandex.ru Банком информация не направлялась, так как на 15.06.2023 персональные данные бывшего клиента Банка были исключены из информационной базы клиентов Банка по его письменному Заявлению о прекращении маркетинговых и статистических рассылок и звонков.
Получателем электронного сообщения является Малыгин Д.А. Данное обстоятельство указывает на отсутствие со стороны ПАО "Совкомбанк" виновных действий по распространению рекламной информации в адрес физического лица - заявителя жалобы в антимонопольный орган. Адрес dimon4ezz@yandex.ru является массовым, в электронной базе заявителя содержится несколько клиентов, которыми при прохождении верификации указан данный электронный адрес.
Банк, прежде чем направить электронное сообщение по адресу электронной почты dimon4ezz@yandex.ru удостоверился в принадлежности данного адреса лицу, от которого в установленном порядке получено добровольное согласие на информирование его о новых продуктах Банка с помощью технических средств связи, согласие на обработку персональных данных.
Период, в течение которого направлялась информация клиентам Банка установлена с 31.08.2022 по настоящее время. Данная информация направляется исключительно по электронным адресам клиентов Банка и не предназначена для передачи по иным каналам связи.
Территория, на которой клиенты Банка могут получать информацию, не ограничена, отбор клиентов производится не по территориальному признаку.
ПАО "Совкомбанк" ставит в известность, что запрос сведений некорректен, не может быть исполнен, так как в информационной базе Банка содержится не один клиент, предоставивший электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru в качестве личного, контактного.
Электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru исключен из базы данных маркетинговых коммуникаций Банка 01.10.2023 применительно только к бывшему клиенту Банка, от которого поступило заявление о прекращении маркетинговых и статистических рассылок и звонков.
Климов Д.А. в письменных пояснениях (вх. N 21443-ЭП/23 от 02.10.2023), а также на заседании комиссии пояснил следующее.
Почтовый ящик dimon4ezz@yandex.ru принадлежит ему с 2012 года и никому не передавался (в подтверждение приложен скриншот экрана из указанной почты с открытого браузера Mozilla Firefox).
До 15.07.2017 Климов Дмитрий Александрович носил фамилию Малыгин (копия свидетельства о перемене имени N 533450 от 15.07.2017 в подтверждение приложена).
Климов Д.А. считает, что ПАО "Совкомбанк" было обязано удалить почтовый адрес dimon4ezz@yandex.ru из рассылки, так как в банке должны были знать о перемене имени.
ПАО "Совкомбанк" в письменных объяснениях (вх. N 24081-ЭП/23 от 03.11.2023) сообщило следующее.
В настоящее время в информационной базе данных Банка отсутствует электронный почтовый адрес dimon4ezz@yandex.ru:
1. Персональные данные физического лица, обратившегося в антимонопольный орган и обладающее доступом к электронной почте dimon4ezz@yandex.ru по состоянию на 15.06.2023 обезличены, исключены из информационной базы клиентов Банка.
2. Электронная почта Малыгина Дмитрия Александровича dimon4ezz@yandex.ru, в адрес которого Банком 15.06.2023 направлено электронное письмо, исключена из информационной базы клиентов Банка 01.10.2023. Иных досье с указанным почтовым идентификатором в базе данных Банка не имеется.
Климов Д.А. с заявлением о смене фамилии в ПАО "Совкомбанк" не обращался.
Климовым в УФАС приложены материалы, свидетельствующие о том, что на его электронную почту dimon4ezz@yandex.ru вновь пришли сообщения рекламного характера с электронной почты mail@sovkombank.ru. а именно: 25.10.2023 в 16:43 сообщение под заголовком "Не отказывайте себе ни в чем".
Под информацией в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон об информации) понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9).
Законодательством Российской Федерации, согласно ч. 4 ст. 5 Закона об информации, могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя.
Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона о рекламе).
На электронную почту dimon4ezz@yandex.ru с электронной почты mail@sovcombank.ru были направлены сообщения рекламного характера, согласие на получение которых заявитель не давал, а именно:
- 15.06.2023 в 15:35 сообщение под заголовком "Лучшие продукты банка в одном письмо!";
- 25.10.2023 в 16:43 сообщение под заголовком "Не отказывайте себе ни в чем". Для признания информации рекламой она должна одновременно соответствовать ряду условий, а именно: быть распространенной любым способом, в любой форме, быть адресованной неопределенному кругу лиц, и быть направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Реклама должна формировать или поддерживать интерес к объектам рекламирования. Чтобы информация могла считаться рекламой, она должна целенаправленно представить вниманию потребителей объект рекламы. Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь новых приверженцев к товару, юридическому или физическому лицу, идее, начинанию, сформировать положительное представление о них. Достигается это за счет броских, ярких, оригинальных, неожиданных приемов, а также многократной повторяемости. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, формирования к нему положительного отношения и закрепления его образа в памяти потребителя.
Рекламой считается информация, которая призвана способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Реклама должна влиять на мотивацию потребителя при выборе товара и побуждать его совершить определенные действия в отношении объекта рекламирования, вступить в конкретные правоотношения купли-продажи по поводу рекламируемой продукции.
Содержащаяся в сообщениях информация, поступившая физическому лицу, соответствует определению понятия "реклама", изложенному в ст. 3 Закона о рекламе, направлена на привлечение внимания к товарам (услугам) ПАО "Совкомбанк".
Согласно ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (абз. 4 п. 15 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58).
Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение, в том числе, посредством отметки соответствующего надлежащим образом оформленного пункта.
Вместе с тем, в антимонопольный орган не представлено согласие заявителя - владельца электронной почты dimon4ezz@yandex.ru на получение рекламы посредством совершения последним именно активных действий, в том числе, письменного согласия.
Таким образом, направление рекламы в указанном случае является формой навязывания информации, на получение которой абонент согласия не давал.
Как сообщил заявитель в своем обращении, он не давал согласия на распространение ему рассматриваемой рекламы. Материалы, подтверждающие дачу согласия абонентом - владельцем указанного номера, на рассылку ему рекламных звонков, в управлении отсутствуют.
Более того, в антимонопольный орган представлена копия заявления от 29.09.2022, написанного Климовым Д.А. в одном из офисов ПАО "Совкомбанк" на прекращение маркетинговых и статистических рассылок и звонков на его номер телефона и также электронный адрес dimon4ezz@yandex.ru. Указанное заявление также подписано сотрудником ПАО "Совкомбанк" и поставлена печать общества.
Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Материалами дела не подтверждается факт прекращения распространения рассматриваемой рекламы, в связи с чем, имеется необходимость в выдаче предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Ответственность за нарушение требований, установленных ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, несет рекламораспространитель (ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе).
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, согласно п. 7 ст. 3 Закон о рекламе.
Положения ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" устанавливают, что сайтом в сети "Интернет" является совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет". Доменным именем является обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети "Интернет" в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети "Интернет". Владелец сайта в сети "Интернет" - лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети "Интернет", в том числе порядок размещения информации на таком сайте.
Таким образом, лицом, отправляющим электронное письмо с применением сайта в сети "Интернет", является владелец сайта в сети "Интернет" (администратор домена). Данное лицо в полном объеме распоряжается и управляет доменом, отвечает за любые действия, совершенные с использованием такого домена, в том числе за направлением электронных сообщений с применением домена.
Администратором доменного имени sovcombank.ru с даты регистрации 04.11.2002 по настоящее время является ПАО "Совкомбанк" (ИНН 4401116480).
Следовательно, ПАО "Совкомбанк" самостоятельно обеспечивает конфиденциальность своей авторизационной информации и несет ответственность за все действия, совершенные с использованием своего логина и пароля, несет риск неблагоприятных последствий, связанных с их утратой.
ПАО "Совкомбанк", как владелец (администратор) домена с соответствующим именем отвечает за любые действия, совершенные с использованием такого домена, в том числе, за направление с его использованием электронных сообщений.
Таким образом, рекламораспространителем указанной рекламы является администратор доменного имени sovcombank.ru, а именно ПАО "Совкомбанк".
Позиция о том, что рекламораспространителем рекламы является администратор (владелец) доменного имени, на котором создана электронная почта отправителя, содержится в Постановлении Верховного Суда РФ от 24.04.2015 N 305-АД15-2693 по делу N А40-36625/2014.
В силу ч. 3 ст. 15 АПК РФ в мотивировочной части решения должны быть указаны законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии судебного акта, а в резолютивной части решения должны содержаться название закона или иного нормативного правового акта, на соответствие которому проверен оспариваемый акт (п. 2 ч. 4 ст. 201 АПК РФ).
При этом суд принимает решение о признании оспариваемого ненормативного правового акта недействительным только в том случае, когда установит, что этот акт не соответствует конкретному закону или иному нормативному правовому акту (ч. 2 ст. 201 АПК РФ).
Таким образом, согласно части 1 статьи 198, части 1 статьи 199, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствие, а также недоказанность хотя бы одного из названных условий служит основанием для оставления заявления без удовлетворения.
При указанных обстоятельствах, основания для удовлетворения заявленных требований у суда отсутствуют.
Расходы заявителя по оплате государственной пошлины на основании ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
решил:
1. В удовлетворении заявленных требований отказать.
2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.
В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.
Судья
А.В.ГОНГАЛО