Резолютивная часть решения объявлена 07 октября 2022 года
Решение в полном объеме изготовлено 26 октября 2022 года
Арбитражный суд города Москвы в составе:
судьи Мищенко А.В. /единолично/,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Милкиной К.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску индивидуального предпринимателя Симоновой Анны Ярославовны (ОГРНИП: 317774600558427) к индивидуальному предпринимателю Медведеву Александру Борисовичу (ОГРНИП: 316774600339016), обществу с ограниченной ответственностью "ВАЙЛДБЕРРИЗ" (142181, РОССИЯ, МОСКОВСКАЯ ОБЛ., ПОДОЛЬСК Г.О., ПОДОЛЬСК Г., КОЛЕДИНО Д., ТЕР. ИНДУСТРИАЛЬНЫЙ ПАРК КОЛЕДИНО, Д. 6, СТР. 1, ОГРН: 1067746062449), обществу с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ РЕШЕНИЯ" (123112, ГОРОД МОСКВА, ПРЕСНЕНСКАЯ НАБЕРЕЖНАЯ, ДОМ 10, ПОМЕЩЕНИЕ I ЭТ 41 КОМН 6, ОГРН: 1027739244741), общество с ограниченной ответственностью "ЯНДЕКС" (ИНН 7704357909) о взыскании 390 000 руб.,
третье лицо- Грозина Н.А..
при участии:
от истца - Нилус Ю.А. по дов. от 30.01.2022,
от ответчика- от 1-Медведев А.Б., Ольхова В.И. по дов. от 02.08.2021,
от третьего лица -не явился,
установил:
индивидуальный предприниматель Симонова Анна Ярославовна обратилась с иском к индивидуальному предпринимателю Медведеву Александру Борисовичу, обществу с ограниченной ответственностью "ВАЙЛДБЕРРИЗ", обществу с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ РЕШЕНИЯ", обществу с ограниченной ответственностью "ЯНДЕКС" (с учетом принятых изменений в порядке ст. 49 АПК РФ) о взыскании 390 000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на интеллектуальную собственность, об обязании изъять из оборота и уничтожить за счет ИП Медведева А.Б. контрафактные материальные носители используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и закрыть ИП Медведеву А.Б. доступ к продажам.
В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле была привлечена Грозина Н.А., которая в судебное заседание не явилась, спор рассмотрен в ее отсутствие на основании ст. ст. 123, 156 АПК РФ.
Ответчики 2, 3, 4 в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. С учетом своевременного размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд рассмотрел спор в их отсутствие на основании ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. N 12 "О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в АПК РФ".
Ответчики иск не признали по основаниям, изложенным в отзыве.
Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
Как усматривается из материалов дела, истец сослался на то, что является правообладателем исключительных прав на товарный знак "YARASVERA Ларец Таро", а также является лицензиатом на произведение "Лиловые сумерки и Вишневые Сумерки" по лицензионному договору N 1 от 26 августа 2012 года и колода карт под названием "Мистический оракул Дыхание ночи. Звездная пыль" по лицензионному договору от N 4 от 05 февраля 2013 года.
В сентябре 2021 года Истцом было обнаружено, что в сети Интернет на сайтах 2,3,4 Ответчиков предлагается к продаже ИП Медведевым А.Б. товар "Винтажный товар оракул Ленорман ЛИЛОВЫЕ & ВИШНЕВЫЕ СУМЕРКИ" и "Мистический Оракул Дыхание Ночи-Mystical Oracle Breath of the Night", внешне идентичный товару, который Истец продает на сайтах "Вайлдберриз", Яндекс.Маркет и является обладателем прав на интеллектуальную собственность на основании Лицензионного Договора N 3 от 26 августа 2012 года.
Кроме того, как сослался истец, на упаковке товара воспроизведен личный товарный знак (YARASVERA ЛАРЕЦ ТАРО), право на использование которого Истец никому не передавала.
Этот же знак Ответчик использует на карточке товара, чем привлекает внимание к продаваемой контрафактной (пиратской) колоде поскольку товарный знак Истца присутствует на маркетплейсах много лет и известен широкому кругу постоянных покупателей и партнеров Истца.
Истец, в ответ на вопрос суда пояснил, что иск предъявлен в защиту произведения по аналогии с товарным знаком.
Вместе с тем, как следует из представленных доказательств Истец не является правообладателем товарного знака "YARASVERA Ларец Таро", равно как и не является лицом, которое имеет права третьим лицам запрещать использовать произведения "Лиловые Сумерки и Вишневые Сумерки" и "Мистический оракул Дыхание ночи. Звездная пыль".
Положениями статьи 1254 ГК РФ предусмотрено, что если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 Кодекса.
При этом, согласно п. 2.4. Лицензионного договора N 3 о предоставлении права использования произведения в установленных договором пределах (без права заключать сублицензионные договоры) от 26.12.2012 Лицензиар не сохраняет за собой право использовать самостоятельно или предоставлять третьим лицам право на использование произведения, переданные Лицензиату без письменного на то согласия в течении 5 (пяти) лет с момента подписания договора.
С учетом даты заключения договора 26 августа 2012 года срок исключительных прав у Лицензиата истек 26 августа 2017 года.
Лицензионный договор N 4 о предоставлении права использования произведения в установленных договором пределах от 05.02.2013 не предоставляет Лицензиату исключительных прав и является неисключительной лицензией.
Помимо вышеизложенного, Лицензионный договор N 4 и Приложение к нему вообще не подписаны со стороны Симоновой А.Я.
Исходя из изложенного, Истец не вправе требовать защиты исключительных прав на произведения авторского права. Отсутствие права является основанием для отказа Истцу в удовлетворении заявленных требований.
В материалах дела отсутствуют произведения авторского права, полученные Истцом по Лицензионным договорам NN 3 и 4, в связи с чем отсутствует возможность идентифицировать объекты права, на защиту которых претендует Истец.
Истец обладает исключительным правом на товарный знак.
Однако, согласно сведениям официального сайта Роспатента заявка N 2021750619 на указанный товарный знак подана Истцом на регистрацию 11.08.2021, зарегистрирован 04.07.2022, то есть после обстоятельств, на которые ссылается истец в обоснование своих требований.
Изображения, использованные в Заключениях ООО Экспертно-консультационного центра независимых экспертиз, психофизиологических исследований и технических испытаний "Графо-Логос", являются фрагментами картин известных художников прошлого. С учетом установленного законом срока действия авторских прав, Истец не мог приобрести какие-либо права на указания произведения.
В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 1282 ГК РФ после прекращения действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства, как обнародованное, так и необнародованное, переходит в общественное достояние. Произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.
Кроме того, ООО "Интернет Решения", как владелец площадки для электронной коммерции (маркетплейс) является информационным посредником.
В соответствии со статьей 1253.1 ГК РФ информационным посредником является лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его поучения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, а также лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети.
ООО "Интернет Решения" является администратором доменного имени ozon.ru. Поскольку ООО "Интернет Решения" предоставляет возможность размещения предложений к продаже различных товаров, а также возможность доступа к указанным предложениям, ООО "Интернет Решения" является информационным посредником.
Ответчик, по своей сути, выступает в качестве информационной площадки (маркетплейса), на которой третьими лицами предлагаются к продаже товары и услуги. Доступ к информационной площадке оказывается пользователю (потребителю) безвозмездно. Целью информационной площадки является предоставление возможности для заключения договора купли-продажи между пользователем (потребителем) и магазином (продавцом), не являясь при этом стороной правоотношений между пользователем (потребителем) и магазином (продавцом).
По аналогичному принципу работают известные маркетплейсы "AliExpress", "Яндекс.Маркет", Wildberries ("Вайлдберриз") и другие. В России и www.ozon.ru и аналогичные площадки официально признаны маркетплейсами и социально значимыми интернет-ресурсами (п. 337 Перечня социально значимых информационных ресурсов в информационнотелекоммуникационной сети "Интернет", утв. Приказом Минкомсвязи России от 31.03.2020 N 148). Ответчик является информационным посредником.
Ответчик осуществляет функцию информационного посредника и действует в соответствии с законодательством РФ.
Сайт ozon.ru представляет собой информационно-справочную систему, в которой размещается справочная информация о товарах, услугах, предложения товарных предложений конкретных продавцов (магазинов), информация пользователе о товарах\магазинах (отзывы). При этом сам Ответчик не осуществляет действия, направленные на взаимодействие с товарными знаками Истца, равно как ине осуществляет их использование.
Ответчик предоставляет продавцам техническую возможность разместить информацию о товарах на площадке, но при этом сам не участвует в реализации товаров.
Совокупное толкование статьи 1229 ГК РФ, части 1 статьи 1252 ГК РФ, статьи 1253.1 ГК РФ, части 1 и части 2 статьи 1270 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что под использованием средства результат интеллектуальной деятельности всегда понимаются определенные действия лица, направленные на взаимодействие с объектом результата интеллектуальной деятельности в соответствии с четвертой частью ГК РФ. Следовательно, лицо которое не осуществляет напрямую взаимодействие со результатом исключительной деятельности, не может считаться лицом, использующим соответствующий объект, которому предоставлена правовая охрана.
Таким образом, такое лицо не может являться нарушителем исключительных прав правообладателя. Данная позиция подтверждается, в частности, Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-291745/2018 о законности размещения информации на платформе "Яндекс.Маркет".
Вышеизложенное позволяет квалифицировать ООО "Интернет Решения" (Озон), в качестве информационного посредника.
Пунктом 3 статьи 1253.1 ГК РФ предусмотрено, что информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:
он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным;
он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут быть установлены законом.
Все эти условия Ответчиком соблюдены. Ответчик отвечает всем критериям информационного посредника и не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате этой передачи.
Согласно абзацу 3 пункта 77 Постановления N 10 ответственность информационных посредников, в том числе и за нарушения в сфере предпринимательской деятельности, наступает при наличии вины.
В силу того, что ООО "Интернет Решения" в сложившихся правоотношениях выступало в качестве информационного посредника, оно не несет ответственности за возможное нарушение исключительных прав правообладателя, так как:
- Общество не знало о возможном нарушении исключительных прав Истца;
- Общество своевременно приняло необходимые и достаточные меры по устранению нарушения.
Взаимоотношения ООО "Интернет Решения" и пользователей маркетплейса (продавцов спорного товара) регулируются типовым договором для продавцов, размещенным на официальном сайте www.ozon.ru
В соответствии условиями договора услуги Озон включают в себя обязательства Озона по:
(а) предоставление Продавцу возможности размещать предложения товаров на Платформе, передача информации о заказах товаров Продавца и информационное обслуживание Клиентов;
(б) разработка, техническое обслуживание и администрирование ЛК Продавца.
К правоотношениям между Ozon и Продавцом применяются положения ГК РФ о возмездном оказании услуг (глава 39), об агентировании (глава 52), о комиссии (глава 51) и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Договор является рамочным договором (ст. 429.1). Договор не является публичным (ст. 426) (п. 1.2. договора).
Договором установлено, что продавец самостоятельно продает и продвигает собственный товар. Так, согласно п. 1.1. договора - права и обязанности по сделкам, связанным с реализацией товаров Продавца, возникают непосредственно у Продавца (ст. 1005 ГК РФ).
Договором установлено, что Продавец самостоятельно создает Карточки товара в соответствии с условиями Раздела "Карточка товара" (п. 2.2. договора), также, пунктом 2.5. договора установлено, что Продавец самостоятельно определяет цену на товар и указывает ее в ЛК. В разделе "карточка товара" установлено следующее:
П.1.1. раздела установлено, что создание Карточки товара Продавец через ЛК самостоятельно создает новую Карточку товара или добавляет свое ценовое предложение к существующей Карточке товара. Продавец, создавший Карточку, имеет право установить запрет на ее копирование другими Продавцами. Вносить изменения в Карточку может только Продавец, который ее создал. Продавец обязан указать в Карточке товара ставку НДС.
П.1.2. раздела установлено, что ответственность за информацию в Карточке товара Продавец несет ответственность за полноту и соответствие информации в Карточке товара требованиям законодательства. Продавец обязан поддерживать актуальность и достоверность размещенной в Карточках товаров информации о товаре и его цене.
Пунктом 11 Договора (раздел "Заверения и Гарантии"), заключенного между Ответчиком и Продавцом Товара, предусмотрено, что Продавец гарантирует, что права им должным образом получены: (а) исключительное право (либо лицензия/право использовать и разрешать иным лицам такое использование) на любые содержащиеся в них РИД; (б) все необходимые согласия на использование РИД без указания имени автора и/или иных лиц, принимавших участие в их создании, а также на обнародование, внесение в них изменений, сокращений и дополнений, снабжение их при использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или любыми пояснениями; а также (в) все необходимые согласия на использование фирменных и иных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания, коммерческих обозначений, имен, изображений и/или иных охраняемых РИД третьих лиц. Товар, реализуемый по настоящему Договору, был надлежащим образом введен в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе без нарушения прав третьих лиц на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
То есть продавцы товара гарантируют Обществу, что товар, а также любое изображения товара свободно от прав третьих лиц, размещая свое предложение на сайте Общества.
Вышеизложенные обязательства пользователей площадки (маркетплейса) OZON.RU и представленные им гарантии по своей правовой природе являются заверениями об обстоятельствах по смыслу ст. 431.2 ГК РФ, поскольку направлены на описание качественных характеристик объектов правоотношений, а не на урегулирование обязательств, связных непосредственно с оказанием услуг. При этом пункт 5 статьи 10 ГК РФ закрепляет презумпцию добросовестности участников гражданских правоотношений.
На основании вышеизложенного, Ответчиком резюмируется, что действия пользователей площадки (маркетплейса) OZON.RU являются добросовестными. Следовательно, Ответчик, полагаясь на заверения об обстоятельствах со стороны своих контрагентов и руководствуясь презумпцией добросовестности участников гражданского оборота, может считаться проявившим должную степень осмотрительности при выборе контрагента и заключении с договора с ним, что также не позволяет возложить на Ответчика ответственность за какие-либо незаконные действия со стороны пользователей площадки (маркетплейса) OZON.RU.
Озон незамедлительно реагировало на претензии Истца, когда он мог определить на какие товары жаловался Истец. Так, по претензии на товары ИП Медведева А.Б. Истцом были указаны номера заказов (32548506-0020, 32548506-0021) по которым Озон смог выявить товары на которые жаловался Истец.
Таким образом, резюмируется, что владельцем сайта принимаются необходимые и достаточные меры для пересечения нарушения интеллектуальных прав. В тоже время, следует отметить что перечень необходимых и достаточных мер для прекращения нарушения интеллектуальных прав, который согласно пункту 2 пункта 3 статьи 1253.1 ГК РФ, как и порядок их осуществления, могут быть установлены законом.
В настоящий момент закон не указывает, какие конкретно действия должен предпринять информационный посредник, чтобы установить и/или устранить нарушение пользователем Интернет-ресурса исключительных прав.
Указанное свидетельствует о добросовестности Общества.
Истцом не приводятся доводы, которые могли бы свидетельствовать о том, что именно Общество нарушило его права, о наличии вины Общества, а также о том, что Общество знало или должно было знать, что в товаре Продавца возможно используется объект авторского права Истца.
Таким образом, Общество не знало и не могло знать о том, что размещение Продавцом на сайте Общества спорного товара нарушает или может нарушать права третьих лиц.
Согласно абзацу 3 пункта 77 Постановления N 10 ответственность информационных посредников, в том числе и за нарушения в сфере предпринимательской деятельности, наступает при наличии вины.
В силу того, что ООО "Интернет Решения" в сложившихся правоотношениях выступало в качестве информационного посредника, оно не несет ответственности за возможное нарушение исключительных прав правообладателя.
В соответствии с Договором на оказание услуг по размещению Товарных предложений и предоставлению функционала по заключению договоров и/или предварительному бронированию Товаров на Сервисе (Приложение N 1), размещенным в сети "Интернет" по адресу: https://yandex.ru/legal/common_market_service_agreement/ (далее - "Договор"), база данных Сервиса Яндекс.Маркет представляет собой информационно-справочную систему, содержащую информацию о товарах, предназначенную для потенциальных покупателей (потребителей) товаров Лицу, заключившему Договор с ЯНДЕКС (далее - Продавец), предоставляется, среди прочего, возможность размещения товарных предложений и заключения розничного договора купли-продажи с потребителем посредством Сервиса.
В соответствии с п. 6.1.6 Договор на оказание услуг по размещению Товарных предложений и предоставлению функционала по заключению договоров и/или предварительному бронированию Товаров на Сервисе (https://yandex.ru/legal/common_market_service_agreement/), Заказчик гарантирует, что обладает исключительными правами на материалы, в т.ч. Контент, рекламноинформационные материалы, предоставленные им Исполнителю и используемые последним для оказания Услуг по настоящему договору, и/или Заказчиком получены необходимые разрешения/согласия/др. от правообладателей для целей предоставления и использования материалов, в т.ч. Контента, рекламно-информационных материалов, Заказчиком и Исполнителем в рамках Договора.
Договором предусмотрено, что Заказчик самостоятельно и в полном объеме несет предусмотренную законодательством ответственность как лицо, осуществившее приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму и гарантирует соответствие составленных и предоставленных им для размещения Ответчиком в указанном выше порядке Материалов всем требованиям действующего законодательства. Таким образом, Продавцы самостоятельно составляют товарные предложения, размещаемые посредством Сервиса, и несут полную ответственность за соответствие таких товарных предложений требованиям законодательства РФ, в том числе законодательства об интеллектуальной собственности.
В соответствии с п. 6.13. Договора, Заказчик обязуется содействовать Исполнителю при разрешении споров и урегулировании предписаний, претензий и исков третьих лиц, государственных и/или муниципальных органов, поступивших в адрес Исполнителя в связи с тем, что использование Контента Исполнителем или третьими лицами, которым Заказчик предоставил право на такое использование в соответствии с п. 5.5. (и его подпунктами) настоящего Договора, п. 1.8 Приложения N 1, п. 1.13. Приложения N 5, п. 1.8 Приложения N 6 условий оказания Услуг Яндекс.Маркет (https://yandex.ru/legal/cpa_service_agreement), а также п. 1.8 Приложения N 1 условия оказания Услуг Маркетплейса Яндекс.Маркета (https://yandex.ru/legal/marketplace_service_agreement) или использование Исполнителем или третьими лицами названия и/или логотипа, указанных Заказчиком в соответствии с п. 6.19 Договора, нарушает любые интеллектуальные права третьих лиц либо действующее законодательство Российской Федерации; в частности, Заказчик обязуется незамедлительно по требованию Исполнителя предоставить ему всю информацию и документы, подтверждающие права Заказчика в отношении соответствующего Контента или названия и/или логотипа.
Условиями на оказание услуг маркетплейса Яндекс.Маркета (https://yandex.ru/legal/marketplace_service_agreement/), предусмотрено, что Заказчик самостоятельно и в полном объеме несет предусмотренную законодательством ответственность как лицо, осуществившее приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму и гарантирует соответствие составленных и предоставленных им для размещения Исполнителем в указанном выше порядке Материалов всем требованиям действующего законодательства. Таким образом, Продавцы самостоятельно составляют товарные предложения, размещаемые посредством Сервиса, и несут полную ответственность за соответствие таких товарных предложений требованиям законодательства РФ, в том числе законодательства об интеллектуальной собственности.
Между ООО "ЯНДЕКС" (ранее - ООО "Яндекс.Маркет") и ИП Медведевым Александром Борисовичем (Приложение N 2) заключено соглашение путем акцептирования заявления-оферты ИП Медведева А.Б. N 421727 от 14.07.2021 года.
14.09.2021 года в адрес ООО "ЯНДЕКС" от Истца поступило обращение по поводу нарушения ИП Медведевым А.Б. прав на интеллектуальную собственность и нарушения авторских прав.
По результатам Размещение товарного предложения Мистический Оракул Дыхание Ночи - Mystical Oracle Breath of the Night, продавца ИП Медведева А.Б. было прекращено.
29.09.2021 года Ответчик направил Истцу ответ на претензию N 512172 от 24.09.2021 года, в котором сообщил о том, что указанное товарное предложение не размещается на Сервисе.
Таким образом, Ответчик своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав в соответствии с положениями ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ, что исключает ответственность ООО "ЯНДЕКС" за нарушения исключительных прав, допущенных со стороны ИП Медведева А.Б.
Вайлдберриз осуществляет управление торговой площадкой wildberries.ru - агрегатором информации о товарах (см. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей"), с помощью которой покупателям предоставляется безвозмездная возможность:
поиска информации о товарах, ознакомления с товарными предложениями продавцов о заключении договора купли-продажи товара, возможность заключить договор напрямую с продавцом с использованием технических возможностей площадки.
При этом непосредственными продавцами товаров, являются индивидуальные предприниматели, юридические лица или самозанятые граждане, осуществляющие деятельность по продаже товаров и размещающие на торговой площадке - агрегаторе, с которым покупатели заключают договор купли-продажи товара.
Электронная торговая площадка wildberries.ru является маркетплейсом для размещения и продажи товаров третьими лицами. Другими словами, wildberries.ru - это электронная информационная площадка - агрегатор товарных предложений, играющая роль посредника между продавцом товара и покупателем, которые пользуются площадкой по своему трению, особенность которого состоит в том, что подобный сервис не участвует в создании реализуемой продукции, и не является стороной договора купли-продажи между продавцом и покупателем.
Таким образом, Вайлдберриз не является лицом, продающим товар, а равно размещающим и делающим покупателям предложения о заключении договора купли-продажи на сайте www.wildberries.ru.
Указанное подтверждается Правилами пользования торговой площадкой Wildberries, размещенными в открытом доступе в сети Интернет по адресу https://www.wildberries.ru/services/pravila-polzovaniya-torgovoy-ploshchadkoy, с которыми потребитель знакомится при заказе товара.
Согласно разделу 1 Правил продавцом товара является индивидуальный предприниматель, юридическое лицо или самозанятый гражданин, осуществляющие деятельность по продаже товаров и размещающие на торговой площадке - агрегаторе предложения заключить договор купли-продажи товара.
Следовательно, поскольку Вайлдберриз не участвует в создании продукции и введении ее в гражданский оборот, оно не может быть привлечено к ответственности за размещение и реализацию спорной продукции на интернет-сайте www.wildberries.ru продавцом.
Продавцом продукции и лицом, предлагающим к продаже и разместившим на сайте спорные товары, является Ответчик.
Информация о продавце товара была отображена на страницах товара (в карточках товаров).
Отношения между продавцами и Вайлдберриз регулируются офертой о реализации товара на сайте WILDBERRIES (далее - "Оферта").
Согласно п. 2.1 Оферты, продавец поручает, а Вайлдберриз принимает на себя обязательство за вознаграждение совершать от имени продавца и за счет продавца сделки по реализации товаров, принадлежащих продавцу на праве собственности (товаров)физическим лицам, приобретающим товары на сайтах, доменные имена которых указаны в Правилах использования Портала к договору (покупателям). Вайлдберриз от имени продавца принимает оплату за товары от покупателей и передает вырученные от реализации товара денежные средства продавцу.
В соответствии с п. 73 Постановления Пленума ВС РФ N 10 лицо, давшее поручение или задание незаконно использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, и лицо, исполнившее такое поручение или задание, перед правообладателем отвечают солидарно, за исключением случаев, когда лицо, действовавшее по поручению или заданию, не знало и не должно было знать о нарушении исключительного права правообладателя. Заявленное к такому лицу требование удовлетворению не подлежит.
Таким образом, Вайлдберриз не действует от своего имени, осуществляя сделки по реализации товаров, не заключает договоры напрямую с покупателями, не знало и не должно был знать о нарушении исключительного права Истца. Следовательно, Вайлдберриз не может нести ответственность за незаконное распространение товаров другим лицом.
Согласно п. 3.1 Правил использования Портала (которые являются неотъемлемой частью Оферты), продавец самостоятельно размещает информацию о товаре и фотографии товара на портале.
В соответствии с п. 3.2 Правил использования Портала сам продавец несет ответственность перед третьими лицами за содержание размещаемой им на Портале информации, ее соответствие законодательству и соблюдение прав третьих лиц на интеллектуальную собственность при размещении информации и фотографий, а такжегарантирует наличие законных прав на использование товарных знаков и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности.
Следовательно, поскольку продавец самостоятельно размещает информацию о товаре на портале, предлагает его к продаже, он же и несет ответственность перед третьими лицами за содержание размещаемой им на портале информации, соответствие ее законодательству и соблюдение прав третьих лиц на интеллектуальную собственность при размещении информации и фотографий.
В свою очередь, поскольку у Вайлдберриз отсутствует объективная информация о происхождении товара, законности используемых материалов и товаров, он вынужден полагаться на предоставляемые продавцами гарантии наличия у них законных прав на использование товарных знаков и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности.
Таким образом, требования в отношении размещения предложений о продаже товаров, реализации товаров на площадке www.wildberries.ru должны быть предъявлены исключительно к продавцам товаров как к лицам, осуществляющим размещение соответствующей информации о спорных товарах, предлагающим их к продаже и реализующим их через торговую площадку.
Согласно п. 1 ст. 1253.1 ГК РФ, информационным посредником является в том числе лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием сети Интернет.
Как указано в п. 77 Постановления Пленума ВС РФ N 10, является ли конкретное лицо информационным посредником, устанавливается судом с учетом характера осуществляемой таким лицом деятельности.
Если лицо осуществляет деятельность, которая указана в ст. 1253.1 ГК РФ, то такое лицо признается информационным посредником в части осуществления данной деятельности. В случае если лицо осуществляет одновременно различные виды деятельности, то вопрос об отнесении такого лица к информационному посреднику должен решаться применительно к каждому виду деятельности.
Как следует из ст. 1253.1 ГК РФ под размещением материалов понимается формирование их содержания и инициирование загрузки материалов на сайт. Такое размещение материалов осуществляет продавец товара, что как подтверждается указанными доказательствами, так и следует из п. 2. ст. 437 ГК РФ, согласно которой именно продавец формирует условия продажи товара.
Следовательно, по смыслу п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ, п. 57 Постановления Пленума ВС РФ N 10 в отношении деятельности по предложению товаров к продаже, размещении их на сайте Вайлдберриз выступает в качестве информационного посредника.
В соответствии с п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала (информации о товарах), не может нести ответственность за нарушение исключительных прав, произошедшее в результате размещения такого материала, при одновременном выполнении следующих условий:
оно не знало и не должно был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным;
оно в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно приняло необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав.
Вайлдберриз как лицо, полагавшееся на заверения об обстоятельствах, которые были даны продавцом при акцепте Оферты (в п. 3.2 Правил использования Портала), не знало и не должно было знать о том, что использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности, содержащегося в таком материале, является неправомерным. Данные обстоятельства свидетельствуют о добросовестности Вайлдберриз как информационного посредника.
Таким образом, Вайлдберриз не знало и не должно было знать о потенциальном нарушении прав Истца.
По смыслу п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ информационный посредник обязан принять необходимые и достаточные меры, направленные на пресечение нарушения прав на охраняемые законом объекты интеллектуальной деятельности только при условии получения обоснованного письменного обращения от правообладателя, с указанием в нем страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети Интернет.
В случае, если обращение направлено не правообладателем или обращение правообладателя не содержит необходимой информации для принятия мер, в том числе, если в нем отсутствует достаточное обоснование наличия нарушения, отсутствуют сведения об объекте интеллектуальной собственности, в защиту которого подана претензия, сведения, идентифицирующие материал, к которому имеются претензии (в том числе ссылка на страницу размещения), обращение не может признаваться уведомляющим информационного посредника о наличии нарушения и не является основанием для принятия им мер.
Между тем, как указано в п. 75 Постановления Пленума ВС РФ N 10, решение об изъятии из оборота и уничтожении принимается судом в случае, если установлено наличие у ответчика контрафактных материальных носителей.
Истцом не представлено доказательств наличия у Вайлдберриз контрафактных материальных носителей, что является основанием для удовлетворения заявленных требований.
При этом Ответчик не является продавцом товара и не имеет права собственности на спорный товар - собственником является продавец (п. 2.1, 2.6 Оферты).
Как указано в п. 3.1. Оферты передача товара продавцом Вайлдберриз осуществляется при наличии заказа покупателя - заключенного посредством сайта договора купли-продажи продавца и покупателя в отношении передаваемого. При отсутствии заказа покупателя передача может быть осуществлена только по согласованию с Вайлдберриз.
Следовательно, по умолчанию Вайлдберриз не осуществляет хранение товара, реализуемого с использованием функционала торговой площадки, что подтверждает отсутствие спорного товара у Вайлдберриз.
Кроме того, согласно п. 3.9 Оферты оставшийся товар (если такой был передан продавцом) в случае прекращения размещения его на торговой площадке подлежит возврату продавцу.
Истец на основании данных лицензионных договоров не является обладателем исключительных авторских прав в связи с тем, что согласно п. 2.4. Лицензионного договора N 3 о предоставлении права использования произведения в установленных договором пределах (без права заключать сублицензионные договоры) от 26.12.2012 Лицензиар не сохраняет за собой право использовать самостоятельно или предоставлять третьим лицам право на использование произведения, переданные Лицензиату без письменного на то согласия в течении 5 (пяти) лет с момента подписания договора. С учетом даты заключения договора 26 августа 2012 года срок исключительных прав у Лицензиата истек 26 августа 2017 года.
Лицензионный договор N 4 о предоставлении права использования произведения в установленных договором пределах от 05.02.2013 не предоставляет Лицензиату исключительных прав и является неисключительной лицензией.
Исходя из сказанного, в силу ст. 1254 ГК РФ Истец не вправе требовать защиты исключительных прав на произведения авторского права.
Истец представил суду документ, названный "Декларация автора ЛТ-03/2021 об авторстве и авторских правах" без указания даты, согласно которому истец Симонова А.Я. является автором колоды карт Таро "Лиловые & Вишневые сумерки", включая оформление упаковки (коробки), брошюры с описанием колоды, оформления "рубашки" (обратной стороны) карт и лицевой части самих карт.
Сведения, представленные в данном документе, противоречат сведениям, приведенным в основном иске и в Лицензионных договорах, заключенных Истцом с Грозиной Н.А., согласно которым автором колоды карт Таро "Лиловые & Вишневые сумерки", включая оформление упаковки (коробки), брошюры с описанием колоды, оформления "рубашки" (обратной стороны) карт и лицевой части самих карт является Грозина Н.А.
Таким образом, позиция Истца в отношении принадлежности авторских прав на оформление колоды карт Таро "Лиловые & Вишневые сумерки" не доказана, так как представлены взаимоисключающие утверждения о принадлежности авторских прав на один и тот же объект разным лицам.
При указанных обстоятельствах иск удовлетворению не подлежит.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 123, 156, 167 - 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
решил:
В удовлетворении иска отказать.
Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.
Судья
А.В.МИЩЕНКО