№ 24-01-07/5454 от 27.01.2022 Об отдельных вопросах применения законодательства о закупках

N

Риски и вопросы

Позиция Минфина России

1

Законом N 360-ФЗ статья 3 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) с 1 января 2022 г. дополнена новым определением "отдельный этап исполнения контракта - часть обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя), в отношении которого контрактом установлена обязанность заказчика обеспечить приемку (с оформлением в соответствии с Законом N 44-ФЗ документа о приемке) и оплату поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги".

Соответственно, ежемесячная или любая периодическая приемка товаров, работ, услуг в течение срока действия контракта (в том числе при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг по заявкам заказчика) с оплатой является отдельным этапом исполнения контракта.

Согласно пункту 9 части 1 статьи 42 Закона N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки должно содержать цену отдельных этапов исполнения контракта, если проектом контракта предусмотрены такие этапы.

С 1 января 2022 г. у заказчиков возникает необходимость устанавливать в извещении об осуществлении закупки цену отдельных этапов исполнения контракта, что на практике является невозможным, т.к. на этапе планирования закупки и определения поставщика (подрядчика, исполнителя) невозможно заблаговременно определить цену отдельного этапа исполнения контракта.

Риски: неисполнение заказчиками указанных норм Закона N 44-ФЗ, как следствие, привлечение заказчиков к ответственности со стороны контрольных и/или надзорных органов при трактовании нормы, предусмотренной пунктом 9 части 1 статьи 42 Закона N 44-ФЗ, и понятия "этап исполнения контракта", введенного пунктом 84 части 1 статьи 3 Закона N 44-ФЗ, так как под указанную формулировку отдельного этапа исполнения контракта подходит в том числе периодическая приемка товаров, работ, услуг по контракту в течение срока его действия при осуществлении закупки по цене единицы товаров, работ, услуг

Вопрос применения либо неприменения заказчиком этапов исполнения контракта не является предметом непосредственно определения такого понятия.

Выделение (либо невыделение) этапов исполнения контракта является правом заказчика и реализуется при необходимости, в связи с чем если заказчиком не предусмотрены отдельные этапы исполнения контракта, то не возникает соответствующей обязанности по размещению, направлению предусмотренной Законом N 44-ФЗ информации, касающейся этапа исполнения контракта

2

В пункт 4 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ неоднократно вносились изменения в части повышения максимального лимита цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в соответствии с которыми предельная цена такого контракта была повышена в 6 раз - со 100 до 600 тыс. рублей.

Однако при этом годовой объем закупок, которые заказчик вправе осуществить на основании данного пункта, остался прежним и составляет на сегодняшний день 2 млн рублей.

Риски: текущие рыночные условия, обусловленные инфляцией и значительным ростом стоимости товаров, работ, услуг

Указанный вопрос не содержит рисков реализации положений Закона N 360-ФЗ.

Увеличение годового объема закупок, которые заказчик вправе осуществить на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ, не поддерживается, поскольку приведет к росту объема закупок, осуществляемых на неконкурентной основе, что также не соотносится с пунктом 12 приложения N 3 к Протоколу о порядке регулирования закупок, являющемуся приложением N 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г.

3

Пункт 1 части 6 статьи 50 Закона N 44-ФЗ (в редакции Закона N 360-ФЗ): заказчик формирует и размещает в единой информационной системе в сфере закупок (далее - единая информационная система) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта не позднее трех часов с момента размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Риски: неисполнение заказчиками указанной нормы Закона N 44-ФЗ в связи с тем, что:

в некоторых случаях разместить полностью заполненный проект контракта не представляется возможным, т.к. победитель может подать заявку на участие в запросе котировок в электронной форме с неполными данными (цена, НДС и пр.). При этом размещение протокола разногласий при заключении контракта не допускается;

победитель и заказчик могут находиться в разных часовых поясах, обмен проектами контрактов по электронной почте и связи по телефону может выходить за рамки установленного времени - трех часов

Указанный срок установлен в целях исполнения соответствующих поручений о существенном ускорении определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Трехчасовой срок начинает течь после размещения протокола в единой информационной системе.

Указанную новацию следует рассматривать в совокупности с внедрением электронного документооборота, в связи с чем предполагается, что в проект контракта, приложенный к извещению об осуществлении закупки, сформированный на основе типовой формы контракта, будет вноситься с использованием единой информационной системы информация из заявки победителя закупки.

Трехчасовой срок для совершения заказчиком действий по направлению проекта контракта по результатам проведения запроса котировок в электронной форме уже ранее введен изданным Федеральным законом от 27 декабря 2019 г. N 449-ФЗ.

При этом проведение запроса котировок в электронной форме является правом заказчика, позволяющим осуществить закупку в кратчайший срок

4

Согласно части 3 статьи 30 Закона N 44-ФЗ (в редакции Закона N 360-ФЗ) при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в извещениях об осуществлении закупок устанавливается преимущество участникам закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации.

В части 8 статьи 30 Закона N 44-ФЗ установлено, что в случае, если в извещении об осуществлении закупки установлены ограничения в соответствии с частью 3 статьи 30 Закона N 44-ФЗ. В части 27 статьи 34 Закона N 44-ФЗ также упомянуты ограничения, предусмотренные частью 3 статьи 30 Закона N 44-ФЗ.

Вопрос: участие субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций это преимущество или ограничение?

Частью 4 статьи 27, частью 3 статьи 30 Закона N 44-ФЗ в редакции Закона N 360-ФЗ предусмотрены преимущества участникам закупок, являющимся субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организации в соответствии с положениями Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. (в частности, пунктом 3 статьи 88 указанного Договора, пунктом 40 Протокола о порядке регулирования закупок, являющегося приложением N 25 к указанному Договору), которыми в отношении отдельных категорий участников закупок допускается введение преимуществ

5

Согласно части 8 статьи 52 Закона N 44-ФЗ (в редакции Закона N 360-ФЗ) в случаях, предусмотренных пунктами 3 - 6 части 1 настоящей статьи (не подано ни одной заявки на участие в закупке; комиссия по осуществлению закупок отклонила все такие заявки; все участники закупки признаны уклонившимися от заключения контракта; заказчик отказался от заключения контракта с участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке, которая является единственной), заказчик вправе осуществить новую закупку в соответствии с Законом N 44-ФЗ либо осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ.

В пункте 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ предусмотрено заключение контракта в соответствии с пунктом 6 части 2, пунктом 6 части 3, пунктом 2 части 4, частями 5 - 7 статьи 52 Закона N 44-ФЗ в случае признания определения поставщика (подрядчика, исполнителя) несостоявшимся в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Пункта 8 статьи 52 Закона N 44-ФЗ как основания для заключения контракта нет. При этом контракт заключается в соответствии с требованиями части 5 настоящей статьи.

В части 5 статьи 93 Закона N 44-ФЗ заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае признания определения поставщика (подрядчика, исполнителя) несостоявшимся осуществляется в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ по согласованию с контрольным органом в сфере закупок в случае признания несостоявшимися конкурса или аукциона, если начальная (максимальная) цена контракта превышает предельный размер (предельные размеры) начальной (максимальной) цены контракта, который устанавливается Правительством Российской Федерации. Электронный запрос котировок в данном случае не указан.

Вопросы:

1) в случаях, предусмотренных пунктами 3 - 6 части 1 статьи 52 Закона N 44-ФЗ (если не подано ни одной заявки на участие в закупке; комиссия по осуществлению закупок отклонила все такие заявки; все участники закупки признаны уклонившимися от заключения контракта; заказчик отказался от заключения контракта с участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке, которая является единственной), можно заказчику заключить контракт в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ (независимо от способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя))?

2) надо ли заказчику согласовывать такую закупку при проведении электронного запроса котировок с контрольным органом в сфере закупок?

В соответствии с частью 8 статьи 52 Закона N 44-ФЗ в случаях, предусмотренных пунктами 3 - 6 части 1 указанной статьи, заказчик вправе осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ.

При этом отсутствие дополнительной ссылки на часть 8 в указанном пункте 25 не препятствует и не может препятствовать реализации части 8 статьи 52 Закона N 44-ФЗ.

Пунктом 4 части 5 статьи 93 Закона N 44-ФЗ в редакции Закона N 360-ФЗ предусмотрена необходимость согласования заключения в соответствии с пунктом 25 части 1 указанной статьи контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с контрольным органом в сфере закупок в случае признания несостоявшимися исключительно конкурса или аукциона (если начальная (максимальная) цена контракта превышает предельный размер (предельные размеры) начальной (максимальной) цены контракта, который устанавливается Правительством Российской Федерации).

Заключение контракта в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ в случае признания запроса котировок в электронной форме несостоявшимся не требует согласования с контрольным органом и осуществляется без получения такого согласования