Вопрос: У общества с ограниченной ответственностью (далее - Общество) возник вопрос относительно возможности принятия к вычету сумм НДС, предъявленных в отношении услуг, приобретенных для осуществления операций по реализации услуг, местом реализации которых в соответствии законодательством ЕАЭС признается территория Республики Казахстан.
На основании лицензионного договора Общество приобретает у российской организации - правообладателя неисключительное право на результат интеллектуальной деятельности. Освобождение этой операции от обложения НДС, предусмотренное пп. 26.1 п. 2 ст. 149 НК РФ, не применяется, поскольку указанный объект не перечислен в данной норме. Вследствие этого лицензиар предъявляет Обществу (лицензиату) НДС по ставке 20%.
В дальнейшем неисключительное право на использование результата интеллектуальной деятельности передается Обществом организации - резиденту Республики Казахстан на основании сублицензионного договора.
В силу ст. 15 Конституции РФ, п. 1 ст. 7 НК РФ положения международных договоров имеют приоритет перед нормами внутреннего законодательства Российской Федерации.
Исходя из этого для целей НДС место реализации указанных услуг определяется как территория Республики Казахстан на основании пп. 4 п. 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (Приложение N 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе; далее - Протокол N 18). Данная норма Протокола N 18 предусматривает, что местом реализации работ, услуг признается территория государства-члена, если налогоплательщиком этого государства-члена приобретается ряд перечисленных в ней услуг. Эти положения применяются также при передаче, предоставлении, уступке патентов, лицензий, иных документов, удостоверяющих права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания, авторских, смежных прав или иных аналогичных прав (за исключением услуг в электронной форме).
Согласно пп. 3 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со ст. 148 НК РФ не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных ст. 149 НК РФ, если иное не предусмотрено пп. 4 п. 2 ст. 171 НК РФ.
Также в соответствии с разъяснениями Минфина России при заключении сделок с контрагентами из стран ЕАЭС место реализации работ (услуг) для целей НДС определяется в соответствии с п. 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов (Приложение N 18 к Договору о ЕАЭС). Если местом реализации работ (услуг) территория РФ не является, то такие операции НДС не облагаются. При этом "входной" НДС принимается к вычету в общем порядке. Такой порядок применяется ко всем работам (услугам) с местом реализации за пределами РФ (в соответствии со ст. 148 НК РФ или п. 29 Протокола о порядке взимания косвенных налогов), за исключением операций, перечисленных в ст. 149 НК РФ (Письмо от 18.02.2020 N 03-07-13/1/11084).
Вправе ли Общество как лицензиат принять к вычету суммы НДС, предъявленные ему лицензиаром за предоставление неисключительных прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионному договору, принимая во внимание то обстоятельство, что место последующей реализации Обществом услуг по предоставлению неисключительных прав на использование данных результатов интеллектуальной деятельности сублицензиату по сублицензионному договору определяется как территория Республики Казахстан не в соответствии со ст. 148 НК РФ, а в соответствии с положениями Протокола N 18?
Ответ: В связи с указанным запросом, зарегистрированным в Минфине России 11.06.2024, о праве российского налогоплательщика (лицензиата) на принятие к вычету сумм налога на добавленную стоимость (далее - НДС), предъявленных ему по лицензионному договору лицензиаром за предоставление неисключительных прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, передача которых не освобождается от НДС согласно статье 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в случае если лицензиат данные права по сублицензионному договору передает сублицензиату, осуществляющему свою деятельность на территории Республики Казахстан, Департамент налоговой политики сообщает, что согласно пункту 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, в Минфине России не рассматриваются по существу обращения по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Одновременно сообщаем, что взимание косвенных налогов при выполнении работ (оказании услуг) в Евразийском экономическом союзе (далее - ЕАЭС) производится в порядке, установленном пунктом 2 статьи 72 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее - Договор), а также Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющимся приложением N 18 к Договору (далее - Протокол).
На основании положений пунктов 1, 28 и 29 Протокола взимание НДС при выполнении работ, оказании услуг производится в соответствии с налоговым законодательством государства - члена ЕАЭС, территория которого признается местом реализации работ, услуг.
Подпунктом 4 пункта 29 Протокола предусмотрен перечень услуг, местом реализации которых для целей исчисления НДС признается территория государства - члена ЕАЭС, налогоплательщиком которого приобретаются услуги.
Положения данного подпункта применяются в том числе при передаче и предоставлении авторских, смежных прав или иных аналогичных прав.
В связи с этим местом реализации услуги по передаче неисключительных прав сублицензиату по сублицензионному договору признается территория Республики Казахстан и, соответственно, такая операция не является объектом налогообложения НДС в Российской Федерации.
Что касается принятия к вычету сумм НДС, то в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 Кодекса не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных статьей 149 Кодекса.
Учитывая изложенное, суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, используемых для осуществления операций по выполнению работ (оказанию услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации, как в соответствии со статьей 148 Кодекса, так и в соответствии с пунктом 29 Протокола, принимаются к вычету на основании подпункта 3 пункта 2 статьи 171 Кодекса.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А.КУЗЬМИНА
25.07.2024