Вопрос: Необходимо ли организации, которая в качестве одного из основных видов своей деятельности осуществляет выдачу займов юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям на цели ведения предпринимательской деятельности, получать регистрацию в качестве микрофинансовой организации?
Необходимо ли организации, осуществляющей деятельность по привлечению денежных средств в виде займов от индивидуальных предпринимателей и (или) юридических лиц, получать статус микрофинансовой организации для ведения своей деятельности?
В целях формирования единообразной практики применения и предотвращения нарушений участниками финансового рынка положений Федерального закона от 02.07.2010 N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях" (далее - Закон N 151-ФЗ) правильны ли выводы:
1. По первому вопросу
Общие условия и порядок заключения договора займа установлены параграфом 1 гл. 42 Гражданского кодекса РФ. Указанные нормы не содержат какие-либо специальные требования к статусу сторон договора займа, а также требования о необходимости получения каких-либо разрешений на его заключение.
На основании п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона N 151-ФЗ микрофинансовой деятельностью является деятельность юридических лиц, имеющих статус микрофинансовой организации, а также иных юридических лиц, имеющих право на осуществление микрофинансовой деятельности в соответствии со ст. 3 Закона N 151-ФЗ, по предоставлению микрозаймов (микрофинансирование), к которым относятся кредитные организации, кредитные кооперативы, ломбарды и другие юридические лица, осуществляющие микрофинансовую деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим деятельность таких юридических лиц.
На основании п. 3 ч. 1 ст. 2 Закона N 151-ФЗ микрозаймом является заем, предоставляемый заимодавцем заемщику на условиях, предусмотренных договором займа, в сумме, не превышающей предельный размер обязательств заемщика перед заимодавцем по основному долгу, установленный Законом N 151-ФЗ.
Соответственно, Закон N 151-ФЗ не содержит прямого запрета для организаций, не указанных в ст. 3 Закона N 151-ФЗ, заниматься деятельностью по выдаче займов.
Однако для организации, занимающейся на профессиональной основе выдачей займов, существует риск привлечения к ответственности за нарушение Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) и запрета на ведение дальнейшей деятельности без получения специального статуса.
Так, например, в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 09.02.2015 по делу N А50-5904/2014 отмечено следующее:
- на основании ч. 1 ст. 14 Закона N 135-ФЗ не допускается недобросовестная конкуренция. Согласно п. 9 ст. 4 Закона N 135-ФЗ под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации;
- Законом N 151-ФЗ предусмотрены требования к органам управления микрофинансовой организации, учредителям (участникам) микрофинансовой организации, также ст. 12 Закона N 151-ФЗ установлены ограничения для микрофинансовых организаций.
Для микрофинансовых организаций, привлекающих денежные средства физических лиц и юридических лиц в виде займов, установлены нормативы (в соответствии с п. 5.3 ч. 2 ст. 9 Закона N 151-ФЗ микрофинансовая организация обязана соблюдать экономические нормативы, установленные настоящим Федеральным законом и нормативными актами Банка России).
Кроме того, на микрофинансовые организации как организации, осуществляющие операции с денежными средствами, Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" возложены определенные обязанности;
- из анализа действующего законодательства следует, что систематическая деятельность по предоставлению займов может осуществляться только юридическими лицами либо специально созданными с целью ее осуществления в предназначенной для этого организационно-правовой форме (кредитные организации, кредитные кооперативы, ломбарды, жилищные накопительные кооперативы и т.п.), либо приобретшими статус микрофинансовых организаций посредством внесения Банком России сведений о них в государственный реестр таких организаций.
В последнем случае микрофинансирование регулируется Законом N 151-ФЗ, а первая группа юридических лиц действует в соответствии со специальным законодательством Российской Федерации о них.
Особый контроль со стороны государства за осуществлением финансовой деятельности связан с тем, что финансовая деятельность является стратегически важным аспектом экономической безопасности государства. Государство как главный субъект товарно-денежных отношений регулирует и контролирует деятельность других субъектов финансовых отношений, осуществляющих различные финансовые операции.
Таким образом, исходя из систематического толкования норм Закона N 151-ФЗ, а также имеющейся судебной практики можно сделать вывод о том, что, в случае если юридическое лицо осуществляет деятельность по предоставлению микрозаймов (на систематической основе и тем более в качестве основного вида деятельности), оно должно обладать специальным статусом, а именно: получить статус микрофинансовой организации в порядке, предусмотренном ст. 5 Закона N 151-ФЗ, либо иметь иной статус, в соответствии с которым юридическое лицо имеет право на осуществление микрофинансовой деятельности (кредитные организации, кредитные кооперативы, ломбарды и другие юридические лица, осуществляющие микрофинансовую деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим деятельность таких юридических лиц).
При этом статус заемщика (физическое или юридическое лицо), а также цель предоставления займа (для осуществления предпринимательской деятельности или на потребительские цели) правового значения для определения условий осуществления микрофинансовой деятельности не имеет.
Кроме этого, представляется, что в случае систематического осуществления деятельности по выдаче займов без получения специального статуса существует риск возможной квалификации органами государственного контроля (надзора) указанной деятельности как банковской или микрофинансовой исходя из оценки конкретных обстоятельств дела.
2. По второму вопросу
В соответствии с п. 6 ст. 807 ГК РФ заемщик - юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан (за исключением случаев выпуска облигаций).
Микрофинансовые организации вправе привлекать денежные средства в виде займов, однако необходимо учитывать ограничения, установленные п. п. 2 и 3 ст. 12 Закона N 151-ФЗ.
В случае если организация привлекает денежные средства в целях инвестирования в какие-либо бизнес-проекты, то правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, регулируются Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", а отношения, возникающие в связи с инвестированием и привлечением инвестиций с использованием инвестиционных платформ, регулируются Федеральным законом от 02.08.2019 N 259-ФЗ "О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Указанные нормативные правовые акты определяют порядок инвестирования, устанавливают требования к лицам, привлекающим инвестирования, а также ограничения на привлечение инвестиций.
Также при осуществлении деятельности по привлечению денежных средств необходимо учитывать положения ст. 172.2 Уголовного кодекса РФ, в соответствии с которой уголовной ответственности подлежит организация деятельности по привлечению денежных средств и (или) иного имущества физических лиц и (или) юридических лиц в крупном размере, при которой выплата дохода и (или) предоставление иной выгоды лицам, чьи денежные средства и (или) иное имущество привлечены ранее, осуществляются за счет привлеченных денежных средств и (или) иного имущества иных физических лиц и (или) юридических лиц при отсутствии инвестиционной и (или) иной законной предпринимательской или иной деятельности, связанной с использованием привлеченных денежных средств и (или) иного имущества, в объеме, сопоставимом с объемом привлеченных денежных средств и (или) иного имущества. Крупным доходом для целей указанной статьи является сумма, превышающая три миллиона пятьсот тысяч рублей.
Таким образом, исходя из толкования приведенных положений законодательства можно сделать вывод о том, что ведение деятельности по привлечению денежных средств в виде займов без получения специального статуса возможно, если в такой деятельности отсутствуют признаки состава, предусмотренного ст. 172.2 УК РФ, в следующих случаях:
1) соответствующая оферта или предложение делать оферту адресованы только юридическим лицам;
2) организация привлекает денежные средства физических лиц без распространения публичного предложения, а заключает сделки с конкретными лицами для целей финансирования определенных проектов.
Ответ: Департамент небанковского кредитования рассмотрел обращение от 26.09.2024 относительно приобретения статуса микрофинансовой организации (далее - МФО) для осуществления деятельности по предоставлению займов индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам в целях осуществления ими предпринимательской деятельности и сообщает следующее.
Законодательство о микрофинансовой деятельности не содержит требования о получении статуса МФО для предоставления займов юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям в целях, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности. Такие правоотношения регулируются общими положениями гражданского законодательства о займах - параграфом 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Таким образом, осуществление юридическим лицом деятельности по предоставлению юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям денежных средств по договору займа (в целях, связанных с осуществлением заемщиком предпринимательской деятельности) не требует получения статуса МФО.
Вместе с тем обращаем внимание на необходимость дополнительной правовой оценки договоров займа, заключаемых с физическими лицами, имеющими статус индивидуального предпринимателя (самозанятого гражданина, который применяет специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" в соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"), но не признаваемых потребительскими в связи с предоставлением денежных средств по таким договорам займа на цели, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.
Из системного толкования положений статей 420, 431 и 814 ГК РФ следует, что цель предоставления займа должна быть четко прописана в соглашении сторон, сформулирована определенно. Исходя из положений статьи 814 ГК РФ суть предоставления займа под конкретную цель состоит в том, что при распоряжении заемными средствами с целевым направлением заемщик ограничивается в их использовании именно на эти цели. Указанное ограничение обеспечивается прежде всего контролем заимодавца за целевым расходованием заемных средств.
Отсутствие у юридического лица сведений о совершении указанных действий несет риск признания характера таких сделок нецелевым, поскольку стороны договора займа не имели действительного намерения заключить целевой договор займа, а указанное положение договора - направленным на обход требований законодательства о потребительском кредитовании.
Дополнительно обращаем внимание, что статья 14.56 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и статья 171.5 Уголовного кодекса Российской Федерации предусматривают административную и уголовную ответственность за незаконное осуществление профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов.
Относительно привлечения денежных средств обращаем внимание, что согласно пункту 6 статьи 807 ГК РФ юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан.
Также обращаем внимание, что с принятием Федерального закона от 08.08.2024 N 278-ФЗ "О внесении изменений в статью 5 Закона Российской Федерации "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" и Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" деятельность по привлечению инвестиций физических лиц путем заключения договоров на условиях публичной оферты либо в результате направления предложения делать оферту, адресованного неопределенному кругу лиц, допускается, если такое право на привлечение инвестиций физических лиц предусмотрено федеральными законами.
В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" кредитной организацией (банком) является организация, имеющая право привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц, размещать указанные средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц. Полагаем, что деятельность по привлечению денежных средств физических и юридических лиц организацией, не наделенной соответствующими правами, может расцениваться как незаконная банковская деятельность, если будет направлена на систематическое привлечение денежных средств и последующее их размещение в виде займов. Систематичность осуществления лицом действий, направленных на извлечение прибыли, определяется судом исходя из обстоятельств конкретного дела.
Заместитель директора Департамента
небанковского кредитования
Р.В.НОВИКОВ
25.10.2024