Вопрос: Организация (далее - ООО) является участником оборота драгоценных металлов, состоит на специальном учете в Федеральной пробирной палате, имеет лицензию на обработку (переработку) лома драгоценных металлов и код основного вида экономической деятельности 38.32.2 "Обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов".
Фактически данное ООО осуществляет сбор лома драгоценных металлов и его дальнейшую переработку. Полученную в результате переработки продукцию ООО направляет в аффинажные организации для производства слитков драгоценных металлов по договору об оказании услуг по переработке.
Для реализации полученных слитков, не имея собственного рынка сбыта, ООО планирует заключить договоры комиссии с банками и аффинажными организациями (комиссионерами), согласно которым комиссионеры будут от своего имени продавать физическим лицам слитки драгоценных металлов, принадлежащие ООО.
В соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация драгоценных металлов в слитках (за исключением серебра в слитках) банками, аффинажными организациями физическим лицам независимо от помещения этих слитков в хранилища банков.
В соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Таким образом, если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между физическим лицом (покупателем) и банком или аффинажной организацией (комиссионером), действующим от своего имени и по поручению ООО (комитента) на основании договора комиссии, то по такой сделке приобретает права и становится обязанным данный банк или аффинажная организация (комиссионер), несмотря на то что ООО (комитент) названо в данной сделке купли-продажи драгоценных металлов в слитках.
В связи с этим реализация комиссионером (банком или аффинажной организацией) драгоценных металлов в слитках физическим лицам по указанной сделке купли-продажи должна освобождаться от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ.
Косвенно данный вывод подтверждает Минфин России в своих Письмах от 15.01.2024 N 03-07-05/1930, от 10.06.2024 N 03-07-05/53472, в которых ведомство дает разъяснения по освобождению от НДС сделок купли-продажи, когда юридическое лицо (комиссионер) покупает слитки у банка от своего имени и за счет физического лица.
Главный вывод, содержащийся в указанных Письмах, что, по мнению Минфина России, по сделке купли-продажи драгоценных металлов комиссионер приобретает права и становится обязанным по сделке, несмотря на то что комитент в данной сделке назван.
То есть Минфин России ставит освобождение от НДС в зависимость от того, подпадает ли под действие ст. 149 НК РФ сам комиссионер.
Письмо Минфина России от 10.06.2024 N 03-07-05/53472: "Таким образом, если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между банком и юридическим лицом (поверенным, агентом), действующим от имени и по поручению физического лица (доверителя, принципала), то права и обязанности по такой сделке возникают непосредственно у физического лица (доверителя, принципала).
В связи с этим реализация банком драгоценных металлов в слитках по указанной сделке купли-продажи освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ.
В случае если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между банком и юридическим лицом (комиссионером, агентом), действующим от своего имени и по поручению физического лица (комитента, принципала), то по такой сделке приобретает права и становится обязанным данное юридическое лицо (комиссионер, агент)".
Письмо Минфина России от 15.01.2024 N 03-07-05/1930: "Вместе с тем по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ).
Таким образом, по сделке купли-продажи драгоценных металлов в слитках, совершенной между банком и юридическим лицом (комиссионером), приобретает права и становится обязанным данное юридическое лицо, несмотря на то что физическое лицо (комитент) как конечный покупатель названо в данной сделке".
Однако в настоящее время нет однозначного ответа Минфина России о том, освобождается ли от НДС сделка купли-продажи, по которой банк или аффинажная организация (комиссионер) будет продавать слитки физическим лицам (покупателям) от имени ООО (комитента).
На основании изложенного освобождается ли от НДС (в порядке пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ) сделка купли-продажи слитков драгоценных металлов, совершенная между физическим лицом (покупателем) и банком или аффинажной организацией (комиссионером), действующими от своего имени и по поручению ООО (комитента) на основании договора комиссии?
Ответ: Департамент налоговой политики совместно с Департаментом государственного регулирования отрасли драгоценных металлов и драгоценных камней рассмотрел обращение, зарегистрированное в Минфине России 19 сентября 2024 г., по вопросу применения налога на добавленную стоимость в отношении планируемых комитентом операций по реализации драгоценных металлов в слитках физическим лицам на основании договоров комиссии, заключаемых комитентом с банками или аффинажными организациями, и сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.
Одновременно обращаем внимание, что с 1 сентября 2024 года в рамках Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" вступило в силу понятие инвестиционных драгоценных металлов, одновременно с которым утверждены требования к инвестиционным драгоценным металлам и правила их оборота (далее - Правила).
Правилами предусмотрено, что кредитные организации имеют право осуществлять операции с инвестиционными драгоценными металлами с соблюдением требований нормативных актов Банка России, регламентирующих порядок приема, учета, хранения и выдачи драгоценных металлов.
В соответствии с пунктом 4 Правил организации, осуществляющие аффинаж драгоценных металлов, и организация, изготавливающая банкноты и монету Банка России, вправе совершать продажу физическим лицам инвестиционных драгоценных металлов.
Юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды экономической деятельности, включенные в группу 47.77 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2)), вправе осуществлять продажу физическим лицам инвестиционных драгоценных металлов, полученных по договорам комиссии или агентским договорам для реализации от организаций, осуществляющих аффинаж драгоценных металлов, и от организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России.
Иных участников и способов реализации инвестиционных драгоценных металлов Правилами не предусмотрено.
Заместитель директора Департамента
Н.А.КУЗЬМИНА
14.11.2024