Вопрос: Об НДФЛ и налоге на прибыль с дохода, возникшего у нерезидента от источников в РФ при вторичной корректировке в результате налогового контроля, в том числе в случае возврата нерезидентом этого дохода.
Ответ: Департамент налоговой политики рассмотрел обращение от 04.10.2024, содержащее обращение АО от 03.10.2024, зарегистрированное в Минфине России 04.10.2024, и в дополнение к письму Минфина России от 09.08.2024 N 03-12-11/1/74825 сообщает следующее.
Согласно абзацу первому пункта 6.1 статьи 105.3 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в случае, если цена, фактически примененная в сделке между взаимозависимыми лицами, одной из сторон которой является лицо, не являющееся налоговым резидентом Российской Федерации, отличается от рыночной цены и такое отличие стало основанием для осуществления корректировки налоговой базы по налогам, указанным в пункте 4 статьи 105.3 Кодекса, в соответствии с пунктом 5 или 6 статьи 105.3 Кодекса (далее - первичная корректировка), доход, возникший у лица, не являющегося налоговым резидентом Российской Федерации, в размере суммы соответствующей корректировки приравнивается в целях Кодекса к дивидендам, полученным этим лицом от источников в Российской Федерации, и облагается налогом в соответствии с положениями главы 23 или 25 Кодекса с учетом особенностей, установленных пунктом 6.1 статьи 105.3 Кодекса (далее - вторичная корректировка).
Вышеуказанные положения статьи 105.3 Кодекса соответствуют общепринятой мировой практике и положениям Руководства Организации экономического сотрудничества и развития по трансфертному ценообразованию для транснациональных компаний и налоговых администраций (далее - Руководство ОЭСР).
Так, в соответствии с пунктом 4.68 раздела С.5 Руководства ОЭСР первичная корректировка не является единственно возможной корректировкой, применение которой допускается для целей налогообложения доходов в сделках между взаимозависимыми лицами. Первичная корректировка уточняет распределение доходов между сторонами указанных сделок для целей налогообложения, однако возможны ситуации, когда ее недостаточно для обеспечения налогообложения, аналогичного налогообложению, которое применялось бы в отношении сделок, совершенных между лицами, не являющимися взаимозависимыми лицами. В целях исключения таких ситуаций государства могут законодательно закрепить возможность проведения вторичной корректировки, суть которой заключается в том, что сумма, полученная в результате первичной корректировки налоговой базы, рассматривается как получение (выплата дохода) в иной форме (как правило, в виде дивидендов или процентов) и облагается налогом у источника.
Соответственно, вторичная корректировка устраняет расхождения, возникшие в результате осуществления первичной корректировки, в целях недопущения случаев уклонения от налогообложения.
Одновременно обращаем внимание, что положения пункта 6.1 статьи 105.3 Кодекса не применяются в случае, если лицо, не являющееся налоговым резидентом Российской Федерации, вернуло указанный в абзаце первом пункта 6.1 статьи 105.3 Кодекса доход, полученный в результате корректировки налоговой базы по налогам, указанным в пункте 4 статьи 105.3 Кодекса, в соответствии с пунктом 6 статьи 105.3 Кодекса, налогоплательщику, осуществившему такую корректировку, и при этом соблюдены требования, установленные абзацем третьим пункта 6.1, пунктом 6.2 статьи 105.3 Кодекса.
В частности, среди них требование, в соответствии с которым возврат такого дохода должен быть осуществлен путем перечисления суммы денежных средств, соответствующей размеру вышеуказанной корректировки, на счет налогоплательщика в банке, находящемся на территории Российской Федерации (абзац третий пункта 6.1, подпункт 1 пункта 6.2 статьи 105.3 Кодекса). При этом отмечаем, что данное требование не может считаться выполненным, если возврат такого дохода осуществлен иным способом (в том числе путем зачета встречных обязательств).
Настоящее письмо не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А.КУЗЬМИНА
29.10.2024