Вопрос: Наше ООО, зарегистрировано по законодательству Российской Федерации, является дочерним обществом компании (далее - Материнская компания), зарегистрированной по законодательству Республики Кипр. В настоящий период для деятельности ООО Материнская компания выдает займы, процентные ставки по которым не превышают предельную величину процентов, установленную пунктом 1 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс). По статье 269 Кодекса задолженность является контролируемой и начисленные проценты не могут быть в полном объеме признаны в составе расходов ООО.
В 2006 году ООО возвратило Материнской компании два займа вместе с начисленными за пользование процентами. Налоговая инспекция, ссылаясь на пункт 4 статьи 269 Кодекса, приравнивает выплаченные проценты по займам учредителя к дивидендам, которые облагаются по ставке 10% у источника выплаты.
В Соглашении об избежании двойного налогообложения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 15 декабря 1998 года (далее - Соглашение) в пункте 3 статьи 10 дается определение дивидендов как ''дохода от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями'", а в пункте 2 статьи 11 под процентами понимается "доход от долговых требований любого вида". Согласно пункту 1 статьи 11 Соглашения проценты, определенные таким образом, не подлежат обложению налогом у источника.
Пункт 5 статьи 11 Соглашения допускает взимание налога с процентов у источника выплаты в том случае, если "по причине особых отношений между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на проценты, ... сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на проценты при отсутствии таких отношений". В нашем случае ставка процента, под который Материнская компания предоставляет ООО займы, не превышает рыночную.
Вопрос касается квалификации процентов как дивидендов (п.4 ст.269 Налогового кодекса РФ). Учитывая все вышеизложенные положения Соглашения, может ли ООО проценты, выплачиваемые Материнской компании, всегда рассматривать как проценты и освобождать от налогообложения на территории РФ?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно определения величины процентов по договорам займа, полученных от иностранных учреждений, и определения дивидендов для целей налогообложения и сообщает.
Как следует из вашего запроса, ООО является дочерним обществом компании, зарегистрированной по законодательству Республики Кипр. Кипрская компания выдает займы ООО, процентные ставки по которым не превышают предельную величину процентов, установленную пунктом 1 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).
Пунктами 2-4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды.
Если российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20 процентами уставного капитала этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер непогашенных налогоплательщиком - российской организацией долговых обязательств, предоставленных иностранной организацией, более чем в три раза превышает разницу между суммой его активов и величиной обязательств (собственный капитал) на последний день отчетного (налогового) периода, налогоплательщик - российская организация обязан исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности с поправкой на коэффициент капитализации.
Порядок расчета предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса, и коэффициента капитализации, приведен в пункте 2 статьи 269 Кодекса.
Согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года (далее - Соглашение) термин "дивиденды" означает доходы от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих право на участие в прибыли, а также доходы от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с законодательством того государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль.
Таким образом, не существует противоречия между положениями пункта 3 статьи 10 Соглашения и правилами национального законодательства Российской Федерации в области налогов и сборов, касающимися недостаточной капитализации, так как положения статьи 269 Кодекса позволяют квалифицировать данный вид дохода в качестве дивидендов, а следовательно, устанавливать режим налогообложения для такого вида дохода, аналогичный тому, который установлен для доходов от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли компании.
Учитывая вышеизложенное, к доходу, квалифицированному в соответствии с положениями статьи 269 Кодекса как дивиденды, применяются положения статьи 10 "Дивиденды" Соглашения, и налогообложение на территории Российской Федерации осуществляется по ставкам, установленным в данной статье Соглашения.
В 2006 году ООО возвратило Материнской компании два займа вместе с начисленными за пользование процентами. Налоговая инспекция, ссылаясь на пункт 4 статьи 269 Кодекса, приравнивает выплаченные проценты по займам учредителя к дивидендам, которые облагаются по ставке 10% у источника выплаты.
В Соглашении об избежании двойного налогообложения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 15 декабря 1998 года (далее - Соглашение) в пункте 3 статьи 10 дается определение дивидендов как ''дохода от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями'", а в пункте 2 статьи 11 под процентами понимается "доход от долговых требований любого вида". Согласно пункту 1 статьи 11 Соглашения проценты, определенные таким образом, не подлежат обложению налогом у источника.
Пункт 5 статьи 11 Соглашения допускает взимание налога с процентов у источника выплаты в том случае, если "по причине особых отношений между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на проценты, ... сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на проценты при отсутствии таких отношений". В нашем случае ставка процента, под который Материнская компания предоставляет ООО займы, не превышает рыночную.
Вопрос касается квалификации процентов как дивидендов (п.4 ст.269 Налогового кодекса РФ). Учитывая все вышеизложенные положения Соглашения, может ли ООО проценты, выплачиваемые Материнской компании, всегда рассматривать как проценты и освобождать от налогообложения на территории РФ?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно определения величины процентов по договорам займа, полученных от иностранных учреждений, и определения дивидендов для целей налогообложения и сообщает.
Как следует из вашего запроса, ООО является дочерним обществом компании, зарегистрированной по законодательству Республики Кипр. Кипрская компания выдает займы ООО, процентные ставки по которым не превышают предельную величину процентов, установленную пунктом 1 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).
Пунктами 2-4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды.
Если российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20 процентами уставного капитала этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер непогашенных налогоплательщиком - российской организацией долговых обязательств, предоставленных иностранной организацией, более чем в три раза превышает разницу между суммой его активов и величиной обязательств (собственный капитал) на последний день отчетного (налогового) периода, налогоплательщик - российская организация обязан исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности с поправкой на коэффициент капитализации.
Порядок расчета предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса, и коэффициента капитализации, приведен в пункте 2 статьи 269 Кодекса.
Согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года (далее - Соглашение) термин "дивиденды" означает доходы от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих право на участие в прибыли, а также доходы от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с законодательством того государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль.
Таким образом, не существует противоречия между положениями пункта 3 статьи 10 Соглашения и правилами национального законодательства Российской Федерации в области налогов и сборов, касающимися недостаточной капитализации, так как положения статьи 269 Кодекса позволяют квалифицировать данный вид дохода в качестве дивидендов, а следовательно, устанавливать режим налогообложения для такого вида дохода, аналогичный тому, который установлен для доходов от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли компании.
Учитывая вышеизложенное, к доходу, квалифицированному в соответствии с положениями статьи 269 Кодекса как дивиденды, применяются положения статьи 10 "Дивиденды" Соглашения, и налогообложение на территории Российской Федерации осуществляется по ставкам, установленным в данной статье Соглашения.
Заместитель директора Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов РФ
Н.А.Комова
Н.А.Комова