Вопрос: Согласно ст. 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации Министерство Финансов РФ в течение двух месяцев дает письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах. Причина запроса заключается в следующем:
Федеральным законом от 20 августа 2004 г. N 109-ФЗ в п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ "Операции, не подлежащие налогообложению" (освобождаемые от налогообложения) внесены изменения следующего содержания:
п. 22 - реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них;
п. 23 - передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.
Иными словами, с января 2005 г. - с момента вступления Закона в силу - вышеуказанные операции, по моему мнению, не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.
Согласно письму от 9 декабря 2004 г. N 03-1-08/2467/17@ Федеральная налоговая служба сделала следующий вывод: "Порядок освобождения от налогообложения операций, перечисленных в подпунктах 22 и 23 пункта 3 статьи 149 Кодекса, применяется только при реализации (в том числе инвесторами) жилых помещений (долей в них) по договору купли-продажи, а также при передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир по договору купли-продажи". Насколько мне известно, и в соответствии с Законом не является ни законодателем, ни, тем более, толкователем законов. Почему ФНС полагает, что реализация в данном случае применяется только при реализации по договору купли-продажи, непонятно. Вместе с тем согласно статье 146 ч. 1 НК РФ и разъяснениям к ней объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг), которая выражается (кроме всего прочего) как в передаче права, собственности так и - результатов выполненных работ. Эта же ссылка имеется и в п. 1 ст. 39 НК РФ.
Учитывая, что применять одновременно и Закон и письмо ФНС невозможно, прошу разъяснить, как необходимо применять в данном случае указанное налоговое законодательство.
Ответ: В Департаменте налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрено ваши письма о применении письма ФНС России и на основании информации, изложенной в письме, сообщается следующее.
В соответствии со статьей 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации Министерство финансов Российской Федерации дает письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.
Согласно Разъяснениям о применении правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденным приказом Минюста России от 04.05.2007 N 88, нормативный правовой акт - это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм. Под правовой нормой принято понимать общеобязательное государственное предписание постоянного или временного характера, рассчитанное на многократное применение. Данные определения нормативного правового акта и правовой нормы, содержащиеся в постановлении Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 11.11.1996 N 781-2 ГД "Об обращении в Конституционный Суд Российской Федерации", Минюстом России рекомендовано использовать при подготовке нормативных правовых актов.
В соответствии с пунктом 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.1997 N 1009 (с изменениями и дополнениями), издание нормативных правовых актов в виде писем и телеграмм не допускается.
Согласно пункту 10 Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти, не прошедший государственную регистрацию, не влечет правовых последствий как не вступивший в силу и не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений.
Письмо не является нормативным правовым актом, следовательно не может иметь юридического значения и порождать правовые последствия для неопределенного круга лиц.
С.В. Разгулин