Вопрос: ЗАО просит дать разъяснение по вопросам применения пункта 2 статьи 11 Налогового кодекса РФ.
Банк заключает с физическими лицами трудовые договоры, предусматривающие работу по привлечению клиентов. Работа выполняется в свободное от основной работы время (внешнее совместительство), а договоры заключаются на неопределенный срок. Согласно условиям заключаемых трудовых договоров местом работы является банк или одно из его обособленных подразделений. Однако работник выполняет свои трудовые обязанности вне офиса банка на территории торговых помещений других организаций. При этом для таких работников не оборудуются стационарные рабочие места вне помещений банка. Для этих целей не приобретается и не арендуется недвижимое имущество, соответственно, банк не имеет возможности контролировать конкретное место, где работник осуществляет работу по привлечению клиентов.
В то же время, согласно статье 209 Трудового кодекса РФ рабочим местом считается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.
Согласно статье 11 Налогового кодекса рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. Поскольку трудовой договор заключается на неопределенный срок, при его заключении невозможно гарантированно определить, будет этот срок более или менее одного месяца. Кроме того, ни банк, ни его обособленные подразделения не производят затрат на создание стационарного рабочего места.
Просим разъяснить, может ли нахождение работника банка на территории третьего лица рассматриваться как обособленное подразделение банка с учетом следующих обстоятельств:
- трудовые договоры заключаются на неопределенный срок, т.е. могут иметь продолжительность как более, так и менее одного месяца;
- банк и его обособленные подразделения не оборудуют стационарные рабочие места для работников, выполняющих работу по договорам внешнего совместительства, не имеют для этих целей собственных или арендуемых помещений;
- банк и его обособленные подразделения не контролируют место (территорию сторонней организации), в котором работник фактически выполняет порученную ему работу.
Ответ: В Департаменте налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрено ваше письмо от 06.11.2007 N РС-5461 по вопросу о постановке банка на учет в налоговом органе по месту осуществления деятельности по привлечению клиентов и сообщается следующее.
Одним из предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - Кодекс) оснований постановки организации на учет в налоговых органах является осуществление организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение (пункты 1 и 4 статьи 83 Кодекса).
Для целей Кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах обособленным подразделением организации в силу пункта 2 статьи 11 Кодекса признается любое территориально обособленное от этой организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца, а местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.
Исходя из смысла указанного положения во взаимосвязи со статьями 16, 20, 22 и 209 Трудового кодекса Российской Федерации, следует, что основными признаками, по которым определяется обособленное подразделение организации, являются осуществление этой организацией деятельности в Российской Федерации вне места ее нахождения посредством стационарного рабочего места, оборудованного для своего работника.
При разрешении споров по вопросам применения статей 11 и 83 Кодекса арбитражными судами выработана позиция, согласно которой под оборудованием стационарного рабочего места подразумевается создание условий для исполнения трудовых обязанностей, а также само исполнение таких обязанностей (постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.10.2002 N А26-3503/02-02-07/160, ФАС Московского округа от 30.07.2004 N КА-А41/6389-04 и другие).
Вместе с тем полагаем, что для решения вопроса о наличии либо об отсутствии обособленного подразделения банка по месту осуществления деятельности по привлечению клиентов на территории торговой организации следует руководствоваться определением обособленного подразделения организации, приведенным пунктом 2 статьи 11 Кодекса, учитывать фактический характер отношений между банком, ее работником и торговой организацией, а также другие фактические обстоятельства осуществления банком соответствующей деятельности вне места его нахождения на территории торговой организации.
В соответствии с пунктом 4 статья 83 Кодекса в случае, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно.
В случае возникновения у налогоплательщиков затруднений с определением места постановки на учет решение на основе представленных ими данных принимается налоговым органом (пункт 9 статьи 83 Кодекса).
И.В. Трунин