Залог как способ обеспечения возврата кредита и займов в России

Источник:Компания БАЙТЕН БУРКХАРДТ, Санкт-Петербург

Особую актуальность данный вопрос приобретает в условиях мирового финансового кризиса, одной из характерных черт которого является недостаток доверия между партнерами. В данной статье речь пойдет об одном из самых надежных, а потому и самых распространенных в России способов обеспечения исполнения обязательств – о залоге. Как показывает практика, инвесторы, выбравшие данный вид обеспечения и грамотно определившиеся в объекте залога, испытывают наименьшие опасения относительно судьбы своих вложений.     

Преимущества залога очевидны. Залог по российскому праву представляет собой особое право кредитора, которое позволяет ему получить удовлетворение своих требований к должнику из стоимости заложенного имущества преимущественно перед остальными кредиторами, включая даже те случаи, когда должник находится в стадии ликвидации или банкротства (!). Иными словами, залогодержатель приобретает привилегированный по отношению к другим кредиторам статус, позволяющий ему практически не опасаться с их стороны какой-либо конкуренции, неизбежно возникающей в условиях недостаточности имущества должника. Вторым бесспорным достоинством залога является его неразрывная связь с заложенным имуществом, а не лицом, предоставившим обеспечение. Так, при переходе права собственности на имущество к третьему лицу залог такого имущества сохраняется. Вышеперечисленные свойства залога, которыми его наделяет современное российское законодательство, делают залог одним из наиболее оптимальных способов обеспечения исполнения обязательств.

Безусловно, выбор залога в качестве формы обеспечения в первую очередь зависит от наличия у должника возможности предоставить ликвидное имущество соответствующей стоимости, а также способности такого имущества выступать предметом залога. В этой связи важно отметить, что это может быть имущество, находящееся в собственности как самого должника, так и иных лиц, согласившихся выступить залогодателями по его обязательствам.  

Другим не менее существенным аспектом, способным повлиять на выбор залога, является юридическая чистота прав собственника на имущество (титул), равно как наличие установленных законом или договором ограничений, связанных с возможностью передачи имущества в залог. Всё это необходимо тщательным образом проверять.  

Российское право весьма трепетно относится к защите интересов кредиторов по обязательствам. Одним из следствий этого является возможность возникновения прав залога даже в тех случаях, когда кредитор в силу каких-либо причин сам не позаботился об их установлении: например, при представлении кредитором займа под цели приобретения объекта недвижимости. В этом случае право залога возникает в силу прямого указания закона, независимо от наличия у сторон соответствующего соглашения. Однако стороны сделки, как правило, могут исключить применение законодательной нормы о залоге к своим отношениям.

Обращение взыскания на заложенное имущество может быть осуществлено в судебном порядке либо без такового (при наличии специального соглашения об этом между сторонами договора залога). При этом порядок реализации предмета залога, равно как и иные особенности того или иного вида залога определяются видом закладываемого имущества.

Залог недвижимого имущества (ипотека)

Предметом ипотеки (залога недвижимости) в России могут выступать объекты недвижимого имущества, включая земельные участки, здания, сооружения, помещения, а также объекты незавершенного строительства.

Особенности ипотеки как разновидности залогов обусловлены спецификой статуса объектов недвижимости в Российском праве, а именно: права на эти объекты, как правило, возникают с момента их государственной регистрации в специализированной базе данных – Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП), являющемся общероссийским информационным ресурсом с открытым для всех желающих доступом. Регистрации подлежит также и переход прав на недвижимое имущество, а в некоторых случаях и сама сделка. Договор ипотеки, заключенный в отношении объекта недвижимости, находящегося в России, также подлежит государственной регистрации. При этом ипотека учитывается как обременение прав собственника на соответствующее имущество, о чем делается запись в ЕГРП и Свидетельстве о праве собственности на объект.

С учетом особых характеристик объектов недвижимости (долговечность и затруднительность их перемещения в пространстве), а также наличия государственного контроля и учета сделок с ними, ипотека представляет один из наиболее надежных способов обеспечения исполнения обязательств.

Заключение договора ипотеки может сопровождаться выдачей закладной, которая представляет собой ценную бумагу и удостоверяет безусловное право залогодержателя на получение денежных средств по обязательствам, обеспеченным ипотекой, а также право залога на имущество, обеспеченное ипотекой.  В свою очередь, закладная, будучи ценной бумагой, в дальнейшем может являться предметом самостоятельных сделок, в том числе быть предметом залога.

Специфической особенностью ипотеки является и то, что в отношении договора ипотеки  недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации в императивном порядке применимы нормы российского права. В этой связи, стороны договора ипотеки обязаны учитывать ряд формальных требований и императивных положений российского законодательства, при несоблюдении которых договор ипотеки не будет зарегистрирован и не обретет юридическую силу.

Наконец, необходимо иметь ввиду, что вследствие особой исторической важности недвижимости как объекта гражданских прав текущая судебная практика исключает возможность передачи споров в отношении недвижимого имущества на рассмотрение третейских (не государственных) судов. Данные споры подлежат рассмотрению исключительно российскими государственными судами.

В качестве предмета залога могут выступать также доли участия в компаниях:

1. АКЦИИ, выпущенные акционерными обществами (АО);

      2. ДОЛИ в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью  (ООО).

Применительно к залогу акций АО российское законодательство не содержит каких-либо принципиальных особенностей:

Согласно российскому законодательству все права на акции АО подлежат регистрации в Реестре акционеров, ведение которого может осуществляться либо обществом самостоятельно либо независимым регистратором (в обществах с числом акционеров более 50 ведение Реестра независимым регистратором обязательно). В связи с этим, для возникновения права залога на акции залогодержатель должен открыть лицевой счет в Реестре акционеров соответствующего АО, а собственник акции – передать держателю Реестра распоряжение о передаче акций в залог. Залог акций возникает с момента его регистрации в Реестре акционеров. В дальнейшем, до прекращения залога распоряжение заложенными акциями является невозможным без наличия на передаточном документе подписи залогодержателя или его представителя.

Ситуация с залогом долей в уставных капиталах ООО в настоящее время является более сложной:

Так, законодательство не связывает вступление в силу сделок с долями ООО, а равно возникновение прав в отношении долей, с какой-либо регистрацией указанных событий. С учетом изложенного, залог долей также не полежит регистрации, а информация о нем не публикуется в открытых источниках. Результатом этого является то, что установление достоверной информации о наличии или отсутствии залога долей является на практике невозможным. Кроме того, по той же причине как правило также невозможно воспрепятствовать отчуждению заложенных долей их собственником. Вместе с тем, ситуация кардинально изменится уже в ближайшее время вследствие проведенной реформы законодательства об ООО. Так, с 01 июля 2009 года договор залога долей будет подлежать обязательному нотариальному удостоверению. При этом нотариус, удостоверивший такую сделку, будет обязан уведомить о залоге долей государственный орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, обязанностью которого, в свою очередь, будет являться внесение  сведений о залоге в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Указанный ЕГРЮЛ является федеральным информационным источником открытого доступа, существующим на протяжении многих лет и содержащим сведения о юридических лицах по всей России (наподобие торговых реестров, распространенных в Европе). Теперь ЕГРЮЛ будет содержать также сведения о залоге долей ООО, что, как ожидается, позволит сократить возможности собственников долей по их отчуждению третьим лицам без согласия залогодержателя.

Залог прав

Как правило, необходимость финансирования инвестиционного проекта возникает на ранних стадиях его реализации. При этом при финансировании строительства (реконструкции) объектов у лица, привлекающего инвестиции, зачастую отсутствуют активы, способные в полной мере обеспечить возврат сумм предоставленных кредитов.

Поскольку реализация таких проектов связана с наличием договоров, исполнение которых приводит к возникновению объектов инвестиций, в этих случаях в качестве способа обеспечения может выступить залог прав, вытекающих из договорных отношений.

Российское право не устанавливает каких-либо дополнительных требований к такого рода договорам залога прав. Вместе с тем, поскольку любой договор предполагает участие в нем как минимум двух лиц, перед заключением договора залога прав рекомендуется ознакомиться с содержанием договора, послужившим основанием возникновения закладываемых прав, в части возможного установления запрета на залог (или в целом распоряжение такими правами) либо получения согласия другой стороны договора на такой залог.

Кроме того, наличие залога напрямую связано с наличием права, являющегося предметом такого залога. В этой связи следует иметь ввиду, что при прекращении договора, права по которому находятся в залоге (в том числе при признании его недействительным), предмет залога также прекратит свое существование. Соответственно, данный вид залога является достаточно ненадежным способом обеспечения обязательств и может применяться только наряду с другими способами обеспечениями.

Также применительно к договорам залога прав, вытекающих из договоров аренды недвижимого имущества, заключенных на срок 1 год и более, следует учитывать необходимость их регистрации в ЕГРП (о котором сказано выше применительно к договорам ипотеки).

Залог иного имущества

Российское право не устанавливает каких-либо ограничений в отношении залога движимого имущества, за исключением залога денежных средств, залог которых  сложившейся  судебной практикой признан невозможным.

Вместе с тем, выбор имущества в качестве предмета залога должен сопровождаться оценкой возможностей залогодержателя по контролю текущего статуса имущества. В этой связи представляется, что несомненным преимуществом обладают те объекты, которые подлежат государственной регистрации и не могут быть использованы без таковой (например, транспортные средства). Государственная регистрация позволяет установить текущего собственника, а иногда и место нахождения заложенного имущества.

Общей особенностью и несомненным преимуществом залога любого движимого имущества (включая все вышеизложенные виды залога, за исключением ипотеки) является появившаяся с 2009 года возможность установления сторонами альтернативных способов реализации заложенного имущества (наряду с торгами), включая передачу предмета залога залогодержателю и продажу имущества с привлечением комиссионера. Установление указанных альтернативных способов реализации позволяет существенно сократить временные, материальные и иные затраты, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество.