Условия договора займа:
- должен быть срочный
- платный, т.е. процентный
- возвратный
Основание: Гл.42 ГК РФ, Постановление АС Волго-Вятского округа от 18.07.2017 N Ф01-2806/2017 по делу N А38-8616/2016
На что ориентироваться, определяя срок займа?
Сравнивать рыночность условий по договору займа, в том числе по сроку, необходимо с коммерческими банками.
В современных реалиях, нормальным сроком для выдачи средств по договору займа является два- три года, максимум пять лет.
Беспроцентный займ – это плохо или хорошо?
Законодательно не запрещено выдавать беспроцентные займы.
Если в компанию приходит аудитор или налоговый инспектор, то, увидев беспроцентный заем, он спросит:
- В чем деловая цель? Почему эти деньги компания не потратила на приобретение оборотных средств или не положила под проценты и т.п.?
Следовательно, вывод:
- Скорее всего, есть взаимозависимость и заинтересованность сторон в этой сделке. Значит надо внимательнее изучить сделки между этими компаниями и найти дробление бизнеса или другие схемы ухода от налогов.
Единственным обоснованным вариантом является выдача учредителем беспроцентного займа своей компании в связи со сложным финансовым положением или в период развития.
Возвратность займа означает, что денежные средства предоставляются на возвратной основе, т.е важен факт возврата.
Если договор пролонгируется, то по какой-то причине? Хотя бы частично производите погашение процентов и суммы займа.
Чек-лист признаков займа, который может быть переквалифицирован
1. Выдача займа на условиях до востребования или на длительный срок.
2. Выдача займа при наличие у заемщика задолженность по ранее выданным займам.
Деловая цель? Зачем выдавать займы если их не возвращают?
Есть заинтересованность? Значит из такой операции извлекаете какую-то выгоду для себя.
Далее найти схему ухода от налогов (для расчета с подрядчиками, выплаты «серой» зарплаты и т.п.) – вопрос времени.
3. Неоднократная пролонгация займа без уплаты процентов и частичного возврата тела займа.
4. Отсутствие требований заимодавца по возврату просроченных займов и погашению процентов по ним.
Снова вопрос деловой цели, заинтересованности и т.д.
5. Регулярное прощение долга по выданным займам.
Если вы – должник, то дополнительно возникает вопрос о получении внереализационного дохода.
6. Ставки по привлеченным займам выше, чем по размещенным займам.
Это налоговый риск часто встречается в судебной практике и на него редко обращают внимание компании. С одной стороны, выполнено условие о возврате займа, о наличии процентов по займу, а, с другой стороны, привлекаются займы по ставкам выше, чем выдаются.
Например, получили займ от компании под 15%, а выдали другой компании – под 5%. Это убыточная сделка и, естественно, возникает вопрос про деловую цель и экономический смысл сделки. В результате, как минимум, будут сняты расходы по процентам.
7. Привлечение займа на покупку оборудования, которое затем передается по договору безвозмездного пользования взаимозависимому лицу.
Сама купившая компания оборудование не использует в производственной деятельности, а безвозмездно передала его другому лицу.
Снова появляются вопросы в обоснованности расходов по процентам и взаимозависимости компаний.
Переквалификация займов, которые выданы сотрудникам и учредителям если они подменяют заработную плату и дивиденды
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 31.01.2019 N Ф07-17466/2018 по делу N А26-3394/2018:
- доказано, что предприниматель не отразил в декларации доход, полученный в виде дивидендов от организаций, в которых он является основным учредителем;
- установлено, что согласованными действиями предпринимателя и подконтрольных ему организаций создана схема уклонения от уплаты НДФЛ с дохода в виде дивидендов путем фиктивного оформления с взаимозависимыми организациями договоров займа.
Налоговый орган переквалифицировал договоры займа в выплату дивидендов, принял решение о доначислении НДФЛ по причине направленности действий налогоплательщика и взаимозависимых организаций на создание видимости предоставления заемных средств.
По мнению налогового органа дивиденды на сумму 140 млн рублей были подменены договоров займа на основании:
- заемщик не собирался возвращать денежные средства и выводил полученные средства на счета в иностранных банках
- длительные сроки займа
- выдачи заемщику займов при наличии непогашенной задолженности по ранее выданным займам
- у заемщиков отсутствует экономическая потребность в привлечении займа, т.е. в данном случае у ИП доходы превышали расходы в более чем два раза
При выдаче беспроцентных займов физическим лицам также необходимо помнить, что банки обязаны уведомлять Росфинмониторинг по операциям на сумму больше 600.000 рублей.
«Операции с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается равна или больше 600 тысяч рублей а по характеру эта операция относится к одному из видов предоставления юридическими лицами, которые не являются кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам или другим юридическим лицам, а также получение таких займов»
Основание: N 115-ФЗ (О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма), Письмо Банка России от 11.04.2006 N 12-1-3/804
Как видно из нашей статьи и судебных решений, злоупотребление займами приводит к серьезным последствиям и наносит существенный урон финансовому состоянию фирмы. В настоящих реалиях, когда налоговый предпроверочный анализ постоянно увеличивает свое качество, нужно организовывать свой бизнес менее рискованными способами.
Спасибо, что прочитали наш материал. Надеемся, информация была для вас полезной.
Поделитесь, пожалуйста, в комментариях, узнали ли вы для себя что-то новое из вышеописанного.
Есть вопросы по налогам в вашей компании? Нужна защита от ФНС? Нужна консультация? Обращайтесь в личку.
Начать дискуссию