Что такое инвестиционный заём (договор инвестиционного займа)?
Инвестиционный заём с одной стороны, является не поименованным в Гражданском кодексе РФ договором, с другой стороны, является разновидностью договора займа, который указанным законом предусмотрен. Так или иначе, заключение договора инвестиционного займа полностью соответствует законодательству и правоприменительной практике.
Инвестиционный заём имеет ключевое отличие от простого займа — в нём не фиксируется ставка (доходность) в жёстких «процентах годовых», а фиксируется доходность инвестора в виде «размера доли от [чистой] прибыли бизнеса заемщика».
Иными словами, возврат тела инвестиционного займа и выплата маржи инвестору привязывается к показателям бизнеса заемщика, в результате чего инвестор разделяет с заемщиком бизнес-риски, но при этом (если бизнес показал высокую эффективность) инвестор может получить маржу в несколько раз превышающую среднерыночную/ключевую ставку.
Неиспользование «процентов годовых» и использование пропорции при распределении прибыли проекта является конструктивным признаком как договора инвестиционного займа, так и договора мудараба.
На мой взгляд, договор инвестиционного займа, как раз таки, и является классическим инвестиционным договором, ибо инвестор в моем понимании —- лицо, которое по умолчанию разделяет предпринимательские риски с получателем инвестиций. То есть понятие «кредитор» шире понятия «инвестор», любой инвестор — это кредитор, но не любой кредитор — это инвестор.
Как работает договор инвестиционного займа?
По договору инвестиционного займа инвестор предоставляет получателю инвестиций денежную сумму на развитие того или иного проекта (бизнеса), а взамен получает право на часть прибыли такого проекта (бизнеса) либо в течение определенного времени, либо до достижения определенной суммы, либо по факту продажи имущества, сформированного в результате реализации бизнес-проекта.
Чаще всего, конечно, в договоре инвестиционного займа указывают срок, в течение которого будут осуществляться выплаты инвестору, при этом иногда также фиксируется денежная «отсечка» (максимальная сумма выплат), при достижении которой выплаты прекращаются и договор считается исполненным.
В случае, если проект (бизнес) не генерирует прибыль, то и инвестор не получает прибыли.
В случае, если проект (бизнес) потерпел убытки, то здесь есть несколько вариантов развития событий. В некоторых случаях получатель инвестиций обязан вернуть инвестору тело займа (не смотря на наличие убытков), а в некоторых случаях при убытках инвестор также теряет и тело займа (или его часть), то есть вместе с проектом (получателем инвестиций) уходит в минус. Нередко также указывается, что если проект ушел в минус по вине получателя инвестиций, то инвестору все же возвращается тело займа, а если убытки возникли не по вине получателя инвестиций, то инвестору тело займа (или его часть) не возвращается и он несет убытки совместно с получателем инвестиций.
В договоре инвестиционного займа указывается пропорция в соответствии с которой между заемщиком и инвестором распределяется полученная бизнес-проектом прибыль. Стандартных пропорций не существует, в каждом конкретном случае она определяется индивидуально по согласию сторон сделки. В моей практике часто встречаются случаи установления таких пропорций, как 30/70 (инвестор/заемщик) и 50/50. Здесь многое зависит от вида бизнеса, соотношения суммы инвестиций и оборотов/обычно получаемой прибыли бизнеса, примерных сроков оборачиваемости капитала, долговой нагрузки заемщика и так далее.
Целевое назначение инвестиций по договору инвестиционного займа
Как правило, инвестиционный заем имеет целевой характер, то есть направлен на финансирование конкретного проекта. В этом случае инвестору проще оценить/рассчитать свои риски и ожидаемую доходность, а предпринимателю проще «морально», поскольку конкретный бизнес-проект уже санкционирован инвестором и ответственность за выбор финансируемого бизнес-проекта в таком случае равномерно распределена между инвестором и получателем инвестиций.
Целевой заем прямо упоминается в Гражданском кодексе РФ:
В соответствии со статьей 814 Гражданского кодекса РФ если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием займа, а в случае невыполнения заемщиком условия договора займа о целевом использовании займа займодавец вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора займа, потребовать от заемщика досрочного возврата предоставленного займа и уплаты причитающихся на момент возврата процентов за пользование займом, если иное не предусмотрено договором.
Поскольку в договоре инвестиционного займа не фиксируются "проценты годовых", то в случае расторжения договора инвестор может потребовать помимо возврата тела займа, в том числе, выплаты ему части прибыли проекта, полученной на момент расторжения договора, либо выплаты упущенной выгоды, которую он получил бы при успешной реализации проекта в случае его реализации при нормальном стечении обстоятельств, etc.
Полномочия предпринимателя и инвестора в договоре инвестиционного займа
По общему правилу предпринимателю предоставляется полная свобода действий при реализации бизнес-проекта, инвестор не вправе вмешиваться и каким-либо образом влиять на ход реализации бизнес-проекта.
При этом, в договоре целевого инвестиционного займа предусматриваются права инвестора, позволяющие ему своевременно получать необходимую информацию о состоянии проекта и расходовании инвестиционных денежных средств. Для этого инвестору чаще всего предоставляется беспрепятственный доступ к месту реализации проекта для ознакомления с состоянием дел [не чаще ___ раз в месяц/квартал/год], постоянный доступ к информационным системам проекта, видео-камерам, в соответствующей части к бухгалтерскому учету (отчетности), право на получение периодических/систематических отчетов от заемщика, etc.
В договоре инвестиционного займа могут быть предусмотрены санкции за нарушение прав инвестора (например, на получение информации), за нарушение прав предпринимателя (например, на свободную от вмешательства инвестора реализацию проекта). Санкции в договоре инвестиционного займа могут быть выражены, в том числе в виде денежных неустоек/штрафов.
Если вам необходимо структурировать (оформить) договор инвестиционного займа, внести в договор мудараба соответствующую юридическую технику (адаптировать под гражданское законодательство России) или оформить инвестиции по иным финансовым схемам, можете обращаться по указанным далее контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, бизнес-юрист, автор книги «Бизнес и инвестиции: правила игры», книги «Стартап и инвестор: правила игры»
t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 207 73 80
Начать дискуссию