Незаконное использование изображения персонажа популярного литературного произведения при производстве и реализации кондитерских изделий (Part II)

Таким образом, обществом с ограниченной ответственностью Е и обществом с ограниченной ответственностью U при размещении на сайте www..ru предложений к продаже кондитерских изделий, при изготовлении которых используется образ персонажа, совместно осуществляется нарушение исключительных прав компании С на изображение персонажа, предусмотренных подпунктами 1, 2 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ, соответственно, требование о привлечении общества с ограниченной ответственностью Е и общества с ограниченной ответственностью U к солидарной ответственности за нарушение исключительных прав компании С на изображение персонажа является обоснованным. 

4. В соответствии с п. 1 ст. 1250 Гражданского кодекса РФ интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными Гражданским кодексом РФ, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения права. В соответствии с п. 3 ст. 1301 Гражданского кодекса РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель. В соответствии с п. 59 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019г. № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер. Соответственно, предметом доказывания по требованию о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности являются: факт принадлежности истцу исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, факт их нарушения ответчиком. Установление этих обстоятельств является существенным для рассмотрения спора. Факт принадлежности компании С исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности - изображение персонажа - подтвержден представленными в материалы дела доказательствами. 

Довод общества с ограниченной ответственностью Е о том, что представленные в материалы дела скриншоты страниц сайта, скриншоты архивных версий страниц сайта www..ru с изображениями кондитерских изделий (5 видов тортов), демонстрирующими, что фигурки на кондитерских изделиях воспроизводят отличительные черты изображения персонажа, являющиеся его уникальными особенностями, не являются надлежащим доказательством факта нарушения обществом с ограниченной ответственностью Е исключительных прав компании С на персонаж, несостоятелен, т. к. в соответствии с п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019г. № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» при рассмотрении дел о защите нарушенных интеллектуальных прав судам следует учитывать, что законом не установлен перечень допустимых доказательств, на основании которых устанавливается факт нарушения. "Поэтому при разрешении вопроса о том, имел ли место такой факт, суд в силу ст. ст. 64 и 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ вправе принять любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством, в том числе, полученные с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в частности, сети «Интернет». Допустимыми доказательствами являются, в том числе, сделанные и заверенные лицами, участвующими в деле, распечатки материалов, размещенных в информационно-телекоммуникационной сети (скриншот), с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения. Такие распечатки подлежат оценке судом при рассмотрении дела наравне с прочими доказательствами (ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Необходимые для дела доказательства могут быть обеспечены нотариусом, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным (ст. ст.102, 103 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" от 11.02.1993г. № 4462-I), в том числе, посредством удостоверения содержания сайта в сети Интернет по состоянию на определенный момент. При этом суд принимает во внимание, что действующее законодательство не предусматривает обязанность обеспечения доказательств именно нотариальным способом, поэтому удостоверение доказательств нотариусом является правом стороны процесса, а не ее обязанностью и не лишает доказательства их доказательственной силы". Таким образом, скриншоты страниц сайта, скриншоты архивных версий страниц сайта www..ru с изображениями кондитерских изделий (5 видов тортов), демонстрирующими, что фигурки на кондитерских изделиях воспроизводят отличительные черты изображения персонажа, являющиеся его уникальными особенностями, являются надлежащим доказательством совместного нарушения обществом с ограниченной ответственностью Е и обществом с ограниченной ответственностью U исключительных прав компании С на изображение персонажа, которое должно быть оценено в совокупности и взаимосвязи с другими доказательствами при рассмотрении дела. 

5. В соответствии со ст. 1301 Гражданского кодекса РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных Гражданским кодексом РФ, вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 000 руб. до 5 000 000 руб., определяемом по усмотрению суда, либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданским кодексом РФ, в зависимости от характера нарушения и других обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости. Расчёт заявленного к взысканию размера компенсации выполнен на основании п. 3 ст. 1301 Гражданского кодекса РФ, соответствует двукратному размеру стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Для обоснования размера стоимости использования изображения персонажа в материалы дела нами был представлен лицензионный контракт между компанией С и обществом с ограниченной ответственностью М, в соответствии с условиями которого а) вознаграждение лицензиара за предоставление неисключительной лицензии на право использования изображений персонажа на 3 года составляет 50 000 USD, выплачивается единовременно в течение 5 банковских дней с даты заключения лицензионного контракта; b) вознаграждение лицензиара является невозвратной минимальной гарантированной платой за право использования изображений персонажа при производстве и реализации кондитерских изделий, размер которой не зависит от размера полученной лицензиатом прибыли, количества использованных лицензиатом изображений персонажа, количества производимых лицензиатом видов кондитерских изделий; с) лицензиат осуществляет ежемесячно выплату лицензиару роялти в размере 3% от совокупной стоимости кондитерских изделий, при изготовлении которых использовано изображение персонажа, реализованных лицензиатом в течение календарного месяца (размеры выплаченных в 2023 - 2024 г. г. роялти подтверждены справкой агента компании С, обслуживающим лицензионные соглашения компании С на территории РФ). Мы обратили внимание суда на то, что при рассмотрении искового требования о взыскании компенсации в заявленном размере необходимо учесть факты того, что а) нарушение исключительных прав компании С на персонаж осуществляется с использованием интернет-ресурса, что позволяет неограниченному кругу лиц получить доступ к предложениям о продаже контрафактных кондитерских изделий, и посредством реализации контрафактных кондитерских изделий в розничных магазинах общества с ограниченной ответственностью Е, адреса которых указаны на сайте www..ru; b) нарушение обществом с ограниченной ответственностью Е и  обществом с ограниченной ответственностью U исключительных прав компании С на персонаж является длящимся и происходит с конца 2022г. (подтверждается архивными версиями страниц сайта www..ru); с) обществом с ограниченной ответственностью Е осуществляется производство и реализация 5 видов кондитерских изделий (тортов) с использованием изображения персонажа, средняя стоимость одного кондитерского изделия - 7 000 руб., розничные магазины общества с ограниченной ответственностью Е характеризуются высокой посещаемостью, на основании вышеизложенного можно предположить, что обществом с ограниченной ответственностью Е за 2023 - 2024 г. г. было реализовано значительное количество кондитерских изделий, при изготовлении которых использовано изображение персонажа. Соответственно, требование компании С о взыскании с общества с ограниченной ответственностью Е и общества с ограниченной ответственностью U солидарно компенсации за нарушение исключительных прав компании С на изображение персонажа в размере 5 000 000 руб. является обоснованным. 

6. Довод общества с ограниченной ответственностью Е о том, что сайт www.<mmm>.ru является информационным ресурсом, предназначенным для размещения развлекательной информации и статей о кондитерском деле, кондитерских изделиях, фотографий кондитерских изделий, не является интернет-магазином, интернет-ресурсом для рекламы и реализации обществом с ограниченной ответственностью Е кондитерских изделий, не соответствует действительности, т. к. на сайте www.<mmm>.ru присутствуют форма для заказа кондитерских изделий, подробные описания (с указанием ингредиентов, вариантов цветовых, декоративных, вкусовых решений, калорийности и др.), фотоизображения в нескольких ракурсах каждого кондитерского изделия, доступного для заказа, информация о регистрационных и банковских реквизитах общества с ограниченной ответственностью Е для оплаты заказов, адреса розничных магазинов общества с ограниченной ответственностью Е. 

Оспаривая исковые требования, общество с ограниченной ответственностью Е апеллировало в отзыве на исковое заявление к следующим аргументам:
1. Визуальное сравнение изображений персонажа, графического товарного знака, содержащего изображение персонажа, исключительные права на которые принадлежат компании С, с изображениями персонажа на кондитерских изделиях, производимых и реализуемых обществом с ограниченной ответственностью Е, не демонстрирует их визуальное сходство до степени смешения.
2. Представленные в материалы дела скриншоты страниц сайта, скриншоты архивных страниц сайта www.<mmm>.ru, содержащие фотоизображения кондитерских изделий, не позволяют сделать однозначный вывод о схожести фигур на кондитерских изделиях с изображениями персонажа, исключительные права на которые принадлежат компании С, соответственно, не являются источником достоверных сведений, не могут быть приняты в качестве надлежащих неоспоримых доказательств нарушения обществом с ограниченной ответственностью Е исключительных прав компании С на изображения персонажа.
3. Сайт www.<mmm>.ru является информационным ресурсом, предназначенным для размещения развлекательной информации и статей о кондитерском деле, кондитерских изделиях, фотографий кондитерских изделий, не является интернет-магазином, интернет-ресурсом для рекламы и реализации обществом с ограниченной ответственностью Е кондитерских изделий.
4. Общество с ограниченной ответственностью U является информационным посредником, в связи с чем не может быть привлечено к солидной ответственности за нарушение исключительных прав компании С на изображения персонажа.
5. Размер заявленной к взысканию компенсации за нарушение исключительных прав компании С на изображения персонажа завышен и должен быть снижен по следующим основаниям. В соответствии с правовой позицией Суда по интеллектуальным правам РФ, сформулированной им в качестве суда кассационной инстанции по делу со сравнимыми фактическими обстоятельствами, определение судом суммы компенсации в размере двукратной стоимости права в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием не может рассматриваться как снижение размера компенсации, если суд определяет размер компенсации на основании установленной им стоимости права, которая оказалась меньше, чем заявлено истцом. Представление истцом лицензионного договора (либо иных договоров) не предполагает, что компенсация во всех случаях должна быть определена судом в двукратном размере цены указанного договора (стоимости права использования), т. к. с учетом норм ст. ст. 1301, 1311, 1406.1, п. 4 ст. 1515 Гражданского кодекса РФ за основу рассчитываемой компенсации должна быть принята цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование права. В случае если размер компенсации рассчитан истцом на основании лицензионного договора, суд соотносит условия  договора и обстоятельства допущенного нарушения: срок действия лицензионного договора, объем предоставленного права, способы использования права по договору и характер допущенного нарушения, перечень товаров и услуг, в отношении которых предоставлено право использования и в отношении которых допущено нарушение (применительно к товарным знакам), территория, на которой допускается использование (РФ, субъект РФ, населенный пункт), аффилированность между лицензиаром и лицензиатом, другие обстоятельства.
В соответствии с условиями лицензионного контракта между компанией С и обществом с ограниченной ответственностью М а) компанией С обществу с ограниченной ответственностью М предоставлено право использования 6 изображений персонажа, в то время как предполагается, что обществом с ограниченной ответственностью Е при изготовлении и реализации кондитерских изделий использовано одно изображение персонажа; b) компанией С обществу с ограниченной ответственностью М предоставлено право использования изображений персонажа на 3 года на всей территории РФ, в то время как предполагается, что обществом с ограниченной ответственностью Е осуществлялось использование изображения персонажа с конца 2022г. на территории г. Москвы.(одного субъекта РФ); с) компанией С обществу с ограниченной ответственностью М предоставлено право использования изображений персонажа для изготовления 10 видов кондитерских изделий (бисквитные и муссовые торты в разных цветовых, вкусовых, декоративных вариантах, бисквитные и муссовые пирожные в разных цветовых, вкусовых, декоративных вариантах, печенье в глазури), в то время как предполагается, что обществом с ограниченной ответственностью Е осуществлялось использование изображения персонажа при изготовлении и реализации одного вида кондитерских изделий - торты на заказ; d) использование прав в минимальном или полном объеме зависит от волеизъявления лицензиата - общества с ограниченной ответственностью М. Таким образом, стоимость права использования изображения персонажа для производства и реализации одного вида кондитерских изделий на территории одного субъекта РФ, предоставленного на срок меньше 3 лет, могла бы быть значительно ниже, чем размер минимальной гарантированной платы, предусмотренный лицензионным контрактом между компанией С и обществом с ограниченной ответственностью М, на основании которого выполнен расчёт размера компенсации. Обществом с ограниченной ответственностью Е не представлены доказательства того, что при заключении другого лицензионного договора с меньшим или большим объемом правомочий лицензиата, другими сроком, территорией использования прав минимальная гарантированная плата (вознаграждение лицензиара) за предоставление права использования изображения персонажа составляла бы 50 000 USD. Соответственно, размер компенсации должен быть снижен. Принимая во внимание вышеизложенное, общество с ограниченной ответственностью Е считает обоснованным размер компенсации - 700 000 руб.
Арбитражный суд г. Москвы принял решение о частичном удовлетворении исковых требований компании С о взыскании с общества с ограниченной ответственностью Е, общества с ограниченной ответственностью U солидарно компенсации за нарушение исключительных прав компании С на изображение персонажа при производстве, предложении к продаже, реализации кондитерских изделий, при изготовлении которых использовано изображение персонажа, в размере 4 700 000 руб. 

https://businessandlaw.ucoz.net/blog/nezakonnoe_ispolzovanie_izobrazhenija_personazha_populjarnogo_literaturnogo_proizvedenija_pri_proizvodstve_i_realizacii_konditerskikh_izdelij/2024-11-11-111