Налоговые льготы для IT. Проблема ПАК в налогообложении

С 1 января 2023 года в Единый реестр программ для ЭВМ можно включать отечественные программно-аппаратные комплексы (ПАК). Это позволит производителям и разработчикам ПАК претендовать на налоговые льготы, которые были доступны только правообладателям российского ПО.

Сейчас у многих IT-организаций возникает проблема с использованием дополнительных льгот.

Основные вопросы, возникающие у бухгалтеров:

1. Можем ли мы применить 0 ставку по налогу на прибыль от реализации разработанных данной организацией программно-аппаратных комплексов, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, если наши работники не участвовали в разработке ПАК, но в реестр Минцифры программного обеспечения ПАК оформлен на нас?

2. Если мы регистрируем ПАК в реестре (с включенным ПО в составе ) освобождаемся ли мы от НДС в части ПО или всего ПАК, т.е. должны ли мы использовать ставку 0%?

3. Можем ли мы регистрировать ПАК отдельно от ПО?

Ответ 1

Нулевая ставка предоставляется организациям от реализации разработанных данной организацией программно-аппаратных комплексов, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

Согласно разъяснениям Минцифры, данных в письме от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970 условием признания организации разработчиком программы для ЭВМ, базы данных является наличие правовой связи организации с указанными физическими лицами, являющимися участниками процессов разработки (всех или некоторых (части некоторых) процессов разработки) соответствующей программы для ЭВМ, базы данных в рамках их трудовых или гражданско-правовых отношений с этой организацией.

Таким образом, если Вы не являетесь разработчиком программного обеспечения, но внесены в реестр Минцифры, то Вы будете являться правообладателем, но воспользоваться нулевой ставкой по налогу на прибыль, если Ваши работники не участвовали в разработке, Вы не сможете.

Ответ 2

Если ПАК будет зарегистрирован в Минцифре, как ПО,  то освобождаться от НДС в обязательном порядке будет реализация программного обеспечения, по данному ПАК, а реализация «железа» ПАК освобождаться от НДС не будет.

Это мнение также подтверждает Минфин: «передача прав по использованию ПО (а если ПАК внесен в реестр, то он – ПО) на условиях простой (неисключительной) лицензии освобождается от НДС, если оно включено в единый реестр (письмо Минфина от 14.09.2022 № 03-07-08/88900).

Следует отметить, что от освобождения НДС, операции указанной в п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК (освобождение от НДС исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и баз данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных и (или) единый реестр результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального или двойного назначения, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет»), отказаться нельзя.

Отказаться от освобождения можно только от операций, указанных в п.3 ст. 149 НК, но этот пункт к нам не относится.

Позиция ФНС

В письме ФНС от 18.12.2020 № СД-4-3/20902@ «О налоговом маневре в IT-отрасли» сказано, что согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК в редакции, действующей с 1 января 2021 года, реализация прав на программы ЭВМ (базы данных) освобождается от НДС, если указанные программы (базы данных) включены в Реестр российских программ.

Программа, включенная в реестр российского ПО, может входить в программно-аппаратный комплекс, когда софт заливается в «железо».

Освобождение от НДС можно применить и к ней, если по условиям договора программа приобретается отдельно от «железа» (письмо ФНС от 18.12.2020 № СД-4-3/20902@).

Ограничений по субъектам, использующим освобождение, в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК не установлено (Приложение к письму ФНС от 18.12.2020 № СД-4-3/20902@).

Освобождение применяется независимо от вида договора, оформляющего передачу прав (письмо Минфина от 12.02.2021 № 03-07-08/9626).

Им можно воспользоваться и в том случае, когда права переданы по сублицензионному договору (Приложение к письму Минфина от 18.12.2020 № 03-07-07/111669, Приложение к письму ФНС от 18.12.2020 № СД-4-3/20902@).

Льгота по освобождению от НДС не применяется, если:

• передаваемые права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в сети «Интернет» и (или) получать к ней  доступ;

• размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав сети «Интернет»;

• осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

Вывод

Как пояснила налоговая служба, льгота по НДС будет распространяться и на программы для ЭВМ, входящие в состав программно-аппаратных комплексов, в случае если предусмотрено, что программа приобретается отдельно от этих комплексов.

Освобождение от реализации «железа»  по НДС несет существенные налоговые риски. Каких-то новых разъяснений по данному вопросу от ФНС нет.

Ответ 3

Регистрация ПАК без программного обеспечения в реестре Минцифры программного обеспечения невозможна.

Для включения в реестр нужно изучить классификатор и определить, к какому классу относится ваше ПО.

Нужно создать страницу на своем корпоративном сайте или сделайте отдельный лендинг, на который загрузите все сведения, которые необходимы для проверки:

• описание ПО;

• алгоритм работы и установки;

• ценовая политика;

• документы, подтверждающие ваши права на ПО на выбор:

  • патент; свидетельство о депонировании;

  • технические задания для разработчиков с актами о выполненных работах и договором о передаче исключительных прав.