Пути совершенствования нормативных актов ЦБ РФ по вопросам реорганизации банков в форме присоединения

И.В. Ильин, КБ «Инвестсбербанк», вице-президент — начальник Отдела по присоединению

Изменения, вносимые в любой нормативный акт, вселяют в специалистов надежду на то, что недостатки, содержащиеся в этом акте, в связи с внесением изменений, будут устранены. Специалисты банков с большим интересом изучали изменения в Положении Центрального банка РФ от 04.06.2003 № 230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» (далее — Положение № 230-П), внесенные Указанием Центрального банка РФ от 15.11.2005 № 1632-У (далее — Указание № 1632-У), еще и потому, что в это время разрабатывались и проводились мероприятия, связанные с реорганизацией банков в форме присоединения.

Следует отметить, что наряду с вопросами, которые действительно вносили неопределенность при исполнении нормативного акта (направление заявлений о закрытии корреспондентских счетов присоединяемых банков, порядок получения согласия Центрального банка РФ на временное использование корреспондентского счета присоединенного банка и др.), существуют и другие нормативные акты ЦБ РФ, в которых до сих пор присутствуют нормы, требующие обсуждений и доработки в последующих документах Центрального банка. К таким нормам, по нашему мнению, относятся:

• избрание органов управления присоединяющего банка на Совместном общем собрании акционеров реорганизуемых банков;
• утверждение на Совместном собрании положений о филиалах, создаваемых на основе присоединяемых банков;
• направление присоединяющим банком письменного обязательства о предоставлении документов, подтверждающих право собственности (аренды, субаренды, безвозмездного пользования) на здания (помещения) для размещения филиала, создаваемого на основе присоединяемого банка, и его внутренних структурных подразделений;
• сроки прохождения документов, связанных с государственной регистрацией присоединения банков;
• оформление и направление уведомлений об открытии внутренних структурных подразделений филиала, открываемого на основе присоединяемого банка;
• о государственной пошлине (сборе) за открытие филиала;
• публикация в «Вестнике Банка России» сообщений банков о принятом решении о реорганизации.

Избрание органов управления присоединяющего банка на Совместном общем собрании акционеров реорганизуемых банков

Пунктом 2.4 Положения № 230-П, в частности, определено, что на Совместном собрании акционеров реорганизуемых банков (далее — Совместное собрание или Собрание):

• избирается Совет директоров присоединяющего банка;
• избираются единоличный исполнительный орган (Председатель Правления), его заместители и члены Правления банка, главный бухгалтер и заместители главного бухгалтера банка.

Указанные нормы в части избрания на Совместном собрании органов управления присоединяющего банка содержались и в ранее действующем по этому вопросу Положении Центрального банка РФ от 30.12.1997 № 12-П (п. 2.6).

Возможно, что указанные решения необходимо принимать на Совместном собрании при слиянии банков, когда на основе реорганизуемых банков создается банк — новое юридическое лицо, в котором должны быть свои органы управления и руководящие должностные лица. Но для присоединения банков, по нашему мнению, Центральным банком РФ установлены нормы права, которые расширительно толкуют Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон), а при определенных условиях просто противоречат законодательству Российской Федерации.

Мы предлагаем рассмотреть последствия реализации этих норм в процессе присоединения.

Избрание членов Совета директоров банка на Совместном собрании.

Избранию «нового» состава Совета директоров банка должно предшествовать досрочное прекращение полномочий членов «старого» Совета (эта позиция в Положении № 230-П никак не оговорена). Анализ сообщений о Совместных собраниях уже реорганизованных банков позволяет сделать вывод о том, что некоторые банки буквально исполняют нормы Положения № 230-П, полномочия «старых» органов управления (в том числе Советов директоров) не прекращают, а избирают на Собрании «новые» органы управления.

Порядок и условия избрания членов Совета директоров и досрочного прекращения их полномочий определены вышеуказанным Законом. Пунктом 1 ст. 55 Закона определен исчерпывающий перечень органов и лиц, которые вправе инициировать проведение внеочередного собрания, повестка которого содержит вопросы о досрочном прекращении полномочий «старого» состава Совета и избрании «нового» состава Совета директоров. Пунктом 2 этой же статьи определены категории акционеров, имеющих право предложить кандидатов в состав Совета директоров (владельцы не менее чем 2% голосующих акций). На практике по смыслу норм, установленных Положением № 230-П, кандидатуры в Совет директоров предлагаются акционерами всех реорганизуемых банков.

Однако, по нашему глубокому убеждению, в период подготовки к Собранию акционеров присоединяемого банка еще нельзя рассматривать как акционеров, имеющих право выдвигать кандидатов в состав Совета директоров присоединяющего банка, поскольку акции, принадлежащие этим акционерам, еще не проконвертированы в акции присоединяющего банка, и, следовательно, они еще не являются акционерами — владельцами голосующих акций присоединяющего банка, имеющими право выдвигать кандидатов в органы управления банка.

Считаем целесообразным исключить из Положения № 230-П (в части присоединения банков) вопрос об избрании Совета директоров на Совместном собрании. Это позволит:

1) избрать «новый» состав Совета директоров после окончания реорганизации банков, при этом мероприятия по выборам Совета директоров провести в строгом соответствии с нормами Закона;

2) сократить на 30 дней сроки проведения присоединения, поскольку в случае избрания на Собрании членов Совета директоров по аналогии с нормами Закона (п. 1 ст. 52) сообщение акционерам о Совместном собрании необходимо направлять не позднее 50 дней до даты проведения Совместного собрания, в отличие от стандартного срока оповещения акционеров о Собрании, который составляет 20 дней.

Избирание исполнительных органов, заместителей руководителя единоличного исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера банка на Собрании.

Избрание указанных органов управления и должностных лиц банка на Совместном собрании, по нашему мнению, не совсем корректно по следующим основаниям:

1) в отношении избрания исполнительных органов возникают вопросы, аналогичные указанным нами в отношении Совета директоров (какие органы и лица имеют право предложить в повестку дня Собрания вопросы о досрочном прекращении полномочий исполнительных органов и об избрании «нового» состава исполнительных органов, какие категории участников Собрания имеют право предлагать кандидатов в состав исполнительных органов и т.д.);

2) избрание Председателя Правления и членов Правления банка в соответствии с Законом (подп. 8 п. 1 ст. 48) в большинстве российских банков отнесено уставами к компетенции Советов директоров. Рассматривая Совместное собрание как особую форму проведения Общего собрания акционеров присоединяющего банка, можно сделать вывод о том, что в соответствии с п. 3 ст. 48 Закона Совместное собрание не вправе принимать решение по вопросам, не отнесенным к его компетенции;

3) вопросы назначения заместителей

Председателя Правления, главного бухгалтера банка и его заместителей вообще отнесены Законом и трудовым законодательством к компетенции единоличного исполнительного органа банка.

Таким образом, принятие Совместным собранием решений в указанных случаях вообще может противоречить законодательству Российской Федерации.

В связи с этим велика вероятность оспаривания решений Совместного собрания по этим вопросам в судебном порядке, что может увеличить сроки проведения присоединения.

Мы считаем, что вопросы избрания (утверждения) исполнительных органов, заместителей руководителя единоличного исполнительного органа, главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера банка целесообразно исключить из повестки дня Собрания. Указанные вопросы могут быть решены после окончания процедуры присоединения банков в порядке, определенном Законом и Уставом присоединяющего банка.

Утверждение на Совместном собрании положений о филиалах, создаваемых на основе присоединяемых банков

В соответствии со ст. 65 Закона создание филиалов относится к компетенции Совета директоров банка, уставами банков к компетенции Советов директоров отнесено и утверждение положений о филиалах. По смыслу же п. 2.2 и 2.4 Положения № 230-П проекты положений о филиалах, создаваемых на основе присоединяемого банка (его филиалов), одобряются на общих собраниях банков, участвующих в присоединении, и утверждаются на Совместном собрании. Мы считаем, что такое решение не совсем корректно в части определенной Законом и уставами банков компетенции органов управления. Следует также учитывать, что Положением № 230-П на Совместное собрание не возложено обязанности принимать решения о создании филиалов. Таким образом, имеет место ситуация, когда решение о создании филиала принимается одним органом (Совет директоров присоединяющего банка), а Положение о филиале утверждается Совместным собранием. На практике положения утверждаются двумя органами: Совместным собранием в соответствии с Положением № 230-П и после Совместного собрания Советом директоров в соответствии с Законом. Считаем, что положения о филиалах целесообразно одобрять на Совместном собрании, а утверждать — на заседании Совета директоров присоединяющего банка. Это логично с точки зрения существующей в банковской системе системы корпоративного управления и того, что последующие изменения (дополнения) в положения о филиалах, созданных на основе присоединенного банка (его филиалов), будут вноситься по решению Совета директоров.

Направление присоединяющим банком письменного обязательства о предоставлении документов, подтверждающих право собственности

В соответствии с изменениями, внесенными Указанием № 1632-У в п. 1.4 Положения № 230-П, при открытии филиала (внутреннего структурного подразделения) на основе присоединяемого банка вместо документов, подтверждающих право собственности (аренды, субаренды, безвозмездного пользования) присоединяющего банка на завершенное строительством здание (помещение) для размещения филиала (внутреннего структурного подразделения) присоединяющим банком, может быть направлено письменное обязательство о представлении указанных документов после государственной регистрации изменений в его учредительные документы. Указанные изменения логичны по своей сути, поскольку до даты прекращения деятельности присоединяемого банка и переоформления права собственности (аренды, субаренды, безвозмездного пользования) присоединяющий банк не может представить правоустанавливающие документы.

Проблема также заключается в том, что в Положении № 230-П не определено, в какое территориальное учреждение Центрального банка РФ и когда (в какое время) должно быть представлено письменное обязательство. При открытии филиала (внутреннего структурного подразделения) в обычном порядке документы, подтверждающие право собственности (аренды и т.п.) на здание (помещение), представляются в территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала или внутреннего структурного подразделения (п. 11.6 и гл. 12 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И (далее — Инструкция № 109-И). По нашему мнению, в п. 1.4 Положения № 230-П необходимо определить, в какие территориальные учреждения Банка России и в какие сроки необходимо направлять указанные письменные обязательства.

Сроки прохождения документов, связанных с государственной регистрацией присоединения банков

В соответствии с законодательством присоединяемый банк считается прекратившим свою деятельность с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), в этот же момент к присоединяющему банку переходят все права и обязанности прекратившего деятельность банка. Однако документы, подтверждающие регистрацию изменений в Устав присоединяющего банка и прекращение деятельности присоединяемого банка, поступают в банки из территориального управления Центрального банка РФ не в день их государственной регистрации, а через достаточно длительное время (через 10–15 дней). На это есть объективные причины — документы выдаются территориальным учреждением Центрального банка РФ, а государственную регистрацию изменений в Устав присоединяющего банка и оформление свидетельства о прекращении деятельности присоединяемого банка осуществляет регистрирующий орган (соответствующий орган Федеральной налоговой службы), который по почте пересылает зарегистрированные документы в территориальное учреждение. Указанная ситуация требует серьезного анализа в части сокращения сроков и совершенствования порядка прохождения документов между Центральным банком РФ, Федеральной налоговой службой и реорганизуемыми банками, поскольку длительные сроки прохождения документов, в частности, приводят к следующему:

1) в период с даты внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности и до даты получения документов присоединенный банк продолжает фактически действовать как самостоятельное юридическое лицо, то есть совершает сделки, принимает на себя обязательства, у него возникают права. В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовым актами и учредительными документами. Прекратившее деятельность юридическое лицо (присоединенный банк) не может принимать на себя обязанности и приобретать права через свои органы, поскольку юридического лица, а следовательно, и его органов не существует. В указанный период руководитель присоединенного банка не может выступать и как представитель присоединяющего банка, так как он не имеет в этот период статуса представителя (не уполномочен доверенностью). По нашему мнению, в этот период возможно заключение сделок, которые впоследствии могут быть не одобрены присоединяющим банком и оспорены как заключенные неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ);

2) размещение акций дополнительного выпуска присоединяющего банка не может быть закончено, а конвертация акций присоединяемого банка в акции присоединяющего банка не может быть проведена в день внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного банка (п. 3.12, 15.4 и 15.7 Инструкции ЦБ РФ от 10.03.2006 № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации») по следующим причинам:

а) в день внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного банка в присоединяющем банке не будет документов, являющихся основанием для проведения конвертации акций;

б) в период с даты внесения записи о прекращении деятельности присоединенного банка и до даты получения документов из территориального учреждения Центрального банка Российской Федерации в Реестре акционеров присоединяемого банка могут быть внесены записи по сделкам с акциями.

Следовательно, держатель реестра (банк или регистратор) будет вынужден проводить конвертацию акций не на дату внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенного банка, а на дату получения документов из территориального учреждения Центрального банка РФ.

Оформление и направление уведомлений об открытии внутренних структурных подразделений филиала, открываемого на основе присоединяемого банка

В соответствии с п. 4.1 Положения № 230-П в комплект документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения присоединяющего банка, входят уведомления об открытии внутренних структурных подразделений филиала, создаваемого на основе присоединяющего банка. При этом в обычных условиях вопросами открытия внутренних структурных подразделений филиалов занимаются территориальные учреждения Банка России по месту нахождения филиалов. По нашему мнению, и при присоединении банков этими вопросами и, в частности, проверкой документов, представляемых в Банк России для открытия внутренних структурных подразделений филиала, создаваемого на основе присоединяемого банка, должны заниматься «территориалы» по месту нахождения филиала, так как у них есть информация о структурных подразделениях, действующих в присоединяемом банке, организован учет этих подразделений. Наша позиция подтверждается п. 4.6 Положения № 230-П, в соответствии с которым после получения документов из регистрирующего органа территориальное управление Банка России по месту нахождения присоединяющего банка направляет указанные уведомления в территориальное управление Банка России по месту нахождения филиала, созданного на основе присоединенного банка. Возможно, по указанному вопросу необходимо внести уточнения в Положение № 230-П.

Следует также обратить внимание на порядок оформления уведомлений. Форма уведомления об открытии внутреннего структурного подразделения определена в Приложении 15 к Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И. По смыслу Приложения 15 уведомления оформляются банком по внутренним структурным подразделениям банка, а филиалом — по внутренним подразделениям филиала. Однако в ходе присоединения в связи с тем, что филиал, создаваемый на основе присоединяемого банка, еще не создан, представители Банка России требуют оформлять уведомления об открытии внутренних структурных подразделений филиала от имени присоединяющего банка за подписью его руководителя. По нашему мнению, эту особенность оформления уведомлений при присоединении банков необходимо указать в примечаниях к Приложению 15.

О государственной пошлине (сборе) за открытие филиала

Федеральным законом от 21.07.2005 № 106-ФЗ из ст. 333.33 НК РФ исключена норма об уплате государственной пошлины за открытие филиала банка, а Указанием № 1632-У из п. 1.4 Положения № 230-П исключен абзац об уплате государственной пошлины за открытие филиала, открываемого на основе присоединяемого банка. Однако в общих Положениях об открытии филиалов до сих пор присутствует норма, определяющая необходимость уплаты сбора за открытие филиала (п. 11.2 Инструкции № 109-И). По нашему мнению, эта норма должна быть исключена из Инструкции № 109-И как не соответствующая законодательству Российской Федерации.

Публикация сообщений банков в «Вестнике Банка России» о принятом решении о реорганизации

Порядок публикации в «Вестнике Банка России» сообщений о принятом решении о реорганизации установлен Указанием Центрального банка РФ от 11.08.2004 № 1487-У «Об опубликовании в “Вестнике Банка России” сообщения кредитной организации о принятом решении о реорганизации или об уменьшении уставного капитала», а форма сообщения установлена Письмом ЦБ РФ от 23.12.2004 № 113-Т. Анализ формы сообщения позволяет сделать вывод о том, что сообщение фактически является уведомлением кредиторов (п. 6 ст. 15 Закона), публикуемым в печатном органе, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации. Мы не нашли правовых оснований для издания Центральным банком РФ указанных документов, также нет ссылки на правовые основания и в текстах самих документов. По нашему мнению, эти документы были изданы в связи с тем, что в Российской Федерации длительное время не было печатного органа, предназначенного для публикации данных о государственной регистрации, а банки должны были исполнять определенную ст. 15 Закона обязанность по письменной публикации уведомления кредиторов о реорганизации.

Однако сейчас ситуация изменилась. Министерство РФ по налогам и сборам Приказом от 29.09.2004 № САЭ-3-09/508@ учредило журнал «Вестник государственной регистрации», публикующий сведения о государственной регистрации юридических лиц, в том числе и уведомления кредиторов о реорганизации, а Письмом Федеральной налоговой службы от 13.07.2005 N ЧД-6-09/ 570@ регистрирующим органам были направлены Методические рекомендации по вопросам публикации в журнале «Вестник государственной регистрации» сведений о государственной регистрации юридических лиц.

Следует отметить, что наряду с публикацией в журнале «Вестник государственной регистрации» Закон предусматривает также и письменное уведомление кредиторов (на практике уведомление осуществляется заказными письмами). Составной частью процедуры доведения до кредиторов информации о реорганизации банка можно также считать и информацию о существенных фактах, раскрываемую в соответствии с законодательством банками-эмитентами.

По нашему мнению, в настоящее время такой элемент, как публикация реорганизуемыми банками информации в «Вестнике Банка России», не несет в себе юридического содержания и может быть безболезненно исключен Центральным банком РФ из процедуры присоединения банков.

В заключение мы хотели бы отметить, что Центральным банком РФ проведена огромная работа по установлению процедур реорганизации банков в форме присоединения, однако отдельные нормы, установленные нормативными актами Центрального банка РФ, целесообразно рассмотреть через призму их соответствия законодательству РФ и возможного упрощения процедур реорганизации. Считаем, что это особенно актуально в связи с общей тенденцией укрупнения российских банков путем объединения (реорганизации) мелких и средних банков.