Банковская деятельность признаётся коммерческой деятельностью, то есть той, которая направлена на получение определённой прибыли. Главной, основополагающей характеристикой всякой предпринимательской деятельности является рисковый характер. Предприниматель (в широком смысле слова) при определённом стечении обстоятельств может, как приобрести выгоду, извлечь прибыль, так и потерять не только, что занято у него в хозяйственной деятельности, но и то, что составляет основу его личного благосостояния. Банковская деятельность не составляет исключения. Более того, на финансовое состояние хозяйствующего субъекта занятого в банковской сфере могут повлиять и те внешние и внутренние факторы, до которых иным субъектам и дела никакого нет. И дело здесь вовсе не в том, что банковские организации занимают на рынке какое-то особое, отличное от всех других субъектов экономической деятельности место, определяемое закономерностями рыночной жизни, дело в том, что подобное особое положение создаётся искусственно административными методами и инструментами.
Можно представить следующий перечень финансовых рисков, которым, так или иначе, подвержены все кредитные организации:
- - Процентные риски;
- - Кредитные риски;
- - Валютные риски;
- - Рыночные риски;
- - Фондовые риски;
- - Риски ликвидности;
- - Операционные риски;
- - Политические риски;
- - Правовые риски.
В настоящий момент данные перечень как дамоклов меч над головами кредитных организаций, в любой неподходящий момент готовый всей своей тяжестью обрушиться вниз. Но это отнюдь не означает, что все из приведённого списка обстоятельств можно отнести к рисковым. Как всегда, по видимому, отечественные законодатели идут по пути меньшего сопротивления, оставляя предпринимателей довольствоваться совсем не сладкими плодами своих трудов. На наш взгляд, приведённый список рисков не отвечает требованиям действительности и законности. Попробуем разобраться в этом вопросе и
рассмотрим подробнее некоторые из банковских рисков, а также, попытаемся выяснить, какие из приведённого списка рисков в большей мере грозят российской банковской системе.
Риском в научной литературе принято называть реально или потенциально существующую ситуативную угрозу, способную нанести существенный урон экономическому состоянию субъекта. При этом наступление такой угрозы ставится под вопрос, так как нельзя говорить о рисках, как о совершившемся факте реальной действительности. Положение Банка России от 16 декабря 2003 года определяет риск как присущую банковской деятельности возможность (вероятность) понесения кредитной организацией потерь и (или) ухудшения ликвидности вследствие наступления неблагоприятных событий, связанных с внутренними факторами (сложность организационной структуры, уровень квалификации служащих, организационные изменения, текучесть кадров и т.д.) и (или) внешними факторами (изменение экономических условий деятельности кредитной организации, применяемые технологии и т.д.).
Далее. Риск расценивается российскими законодателями как стихийное явление, относящееся по своей правовой природе к юридическим фактам-событиям. Как в священном писании: значит, так тому и быть. Никаких обид, просто примите к сведению, - такова позиция российских законодателей. Правовой основой подобной позиции служит Письмо Банка России от 23 июня 2004 г. “О типичных банковских рисках”. Основными рисками, по мнению Центробанка, являются кредитный, рыночный, правовой, стратегический, операционный риски.
Так, в Письме определяется:
Кредитный риск - риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником финансовых обязательств перед кредитной организацией в соответствии с условиями договора.
Там же приводятся обстоятельства способные вызвать его наступление, а точнее приведён примерный перечень обязательств должника по:
- полученным кредитам, в том числе межбанковским кредитам (депозитам, займам), прочим размещенным средствам, включая требования на получение (возврат) долговых ценных бумаг, акций и векселей, предоставленных по договору займа;
- учтенным кредитной организацией векселям;
- банковским гарантиям, по которым уплаченные кредитной организацией денежные средства не возмещены принципалом;
- сделкам финансирования под уступку денежного требования (факторинг);
- приобретенным кредитной организацией по сделке (уступка требования) правам (требованиям);
- приобретенным кредитной организацией на вторичном рынке закладным;
- сделкам продажи (покупки) финансовых активов с отсрочкой платежа (поставки финансовых активов);
- оплаченным кредитной организацией аккредитивам (в том числе непокрытым аккредитивам);
- возврату денежных средств (активов) по сделке по приобретению финансовых активов с обязательством их обратного отчуждения;
- требованиям кредитной организации (лизингодателя) по операциям финансовой аренды (лизинга).
Подобная позиция ЦБ создаёт реальную опасность для финансового состояния банковских организаций, постольку, поскольку к риску в данном случае отнесено то, что на самом деле никакого отношения к нему не имеет. Главная и определяющая сторона всякого риска – это его случайность, непредвиденность наступления, относительная независимость от участников рыночной деятельности. Последствием подобной позиции может явиться правовая прострация банковских организаций, чьи интересы будут серьёзно ущемлены, а финансовый успех в конечном счёте будет сводиться к индивидуальным особенностям психологического склада банковских контрагентов по соглашениям. Так, если банку повезёт и ему попадётся чистоплотный партнёр, по типу библейского самаритянина, то и финансовое благосостояние его не только не пошатнётся, но и пойдёт в гору, но если с партнёром не повезёт, и банк “нарвётся” на жулика, то извините: тут уж ничего не попишешь – риск есть риск. О государственной защите интересов банков говорить здесь не приходится: никому же не приходит в голову обращаться в суд за оспариванием преступных, с точки зрения человеческого общества, действий стихийных сил природы. Такой же стихийный статус ЦБ приписывает всякому лицу, заключившему с банковской организацией экономическое соглашение. Бред? Не бред, а законная позиция Банка России.
Следующий шедевр наших нормотворцев – нечто страновой риск. Помимо того, что это юридически сомнительная со всех сознательных позиций конструкция, способная нанести непоправимый ущерб правам российских предпринимателей в угоду реализации не совсем законных прав и интересов иностранных, так ведь ещё и безграмотная с точки зрения элементарных знаний семиклассника по русскому языку. Но если второй момент можно объяснить излишней увлечённостью автора футуризмом (Хлебников бы обзавидовался), то в отношении первого следует вести не только конструктивную критику, но и, если хотите, войну до победного конца.
Страновой риск (включая риск неперевода средств) - риск возникновения у кредитной организации убытков в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими, физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, а также вследствие того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту из-за особенностей национального законодательства (независимо от финансового положения самого контрагента).
Всё та же сказочка про белого бычка, только с другого бока. Ссылка на иностранное происхождение контрагента, экономического партнёра, да и любого другого лица в случае нарушения им условий соглашения во многом всё и оправдывает. Принцип верности договору, закреплённый в российском гражданском законодательстве, не действует в отношении иностранцев. Следует сказать, что безграничная любовь ко всему заграничному и нероссийскому присуща нашему государственному руководству издревле. Можно привести десятки и даже сотни примеров из истории, когда самых отъявленных негодяев и пройдох защищало и спасало только то, что они являются верноподданными другого государства. На наш взгляд, принадлежность к государству РФ должна стать если не решающим, то, по крайней мере, определяющим фактором при рассмотрении того или иного спора с участием иностранного лица. Иначе, для чего тогда вообще нужно содержать бесчисленную чиновничью армию? Кроме всего прочего, российские банки, впрочем как и все остальные организации и граждане должны чувствовать себя защищёнными вне зависимости от того, прошла ли где-нибудь оранжевая, или другая фруктово-ягодная революция.
Операционный риск - риск возникновения убытков в результате несоответствия характеру и масштабам деятельности кредитной организации и (или) требованиям действующего законодательства внутренних порядков и процедур проведения банковских операций и других сделок, их нарушения служащими кредитной организации и (или) иными лицами (вследствие некомпетентности, непреднамеренных или умышленных действий или бездействия), несоразмерности (недостаточности) функциональных возможностей (характеристик) применяемых кредитной организацией информационных, технологических и других систем и (или) их отказов (нарушений функционирования), а также в результате воздействия внешних событий.
Данное положение, если подумать, представляет собой ярчайший пример легальной дискриминации прав тех, кто слабее. Банковское законодательство и так не блещет эгалитаризмом и равноправием своих субъектов, но в очередной раз (очевидно, для самых оптимистичных и благодушно настроенных лиц) подчёркивает своё безразличие к тому, что конституционные нормы о поддержке конкуренции и запрете монополистической деятельности являются чисто декларативными и никакой действительной силы не имеют.
Правовой риск - риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие:
- несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров;
- допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);
- несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации);
- нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.
Таким образом, государство в части второй и третьей данного положения перекладывает всю ответственность за совершённые им же ошибки на плечи кредитных организаций, отказывая, по сути, в судебной защите против незаконных, ошибочных, что также не исключает их незаконности решений самого суда. Более того, говорить о безграмотности российского правосудия и оправдывать существующее положение вещей, когда приходится констатировать узаконение произвола и беззакония, несовершенством правовой системы, и говорить об этом не где-нибудь, а в правовом акте представляется верхом безумия, либо злонамеренной акцией самих властей.
Качественно иной уровень принадлежит риску рыночному, который зависит не от действий тех или иных хозяйствующих субъектов, а формируется независимо от их воли, то есть существует объективно. Существование подобного риска не исчерпывается неправомерными действиями каких-либо лиц, а предопределяется многими факторами, которые могут и вовсе проходить помимо желания или нежелания субъектов предпринимательской деятельности. Рыночный риск представляет собой совокупность фондового, валютного и процентного рисков. Все они представляют угрозу как бы “по ту сторону”, поэтому, они поддаются, не поддаются какому-либо стопроцентно точному прогнозированию, а вследствие этого являются наиболее опасными и разрушительными.
В Письме приведено легальное определение подобных рисков:
Фондовый риск - риск убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на фондовые ценности (ценные бумаги, в том числе закрепляющие права на участие в управлении) торгового портфеля и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с эмитентом фондовых ценностей и производных финансовых инструментов, так и общими колебаниями рыночных цен на финансовые инструменты.
Валютный риск - риск убытков вследствие неблагоприятного изменения курсов иностранных валют и (или) драгоценных металлов по открытым кредитной организацией позициям в иностранных валютах и (или) драгоценных металлах.
Процентный риск - риск возникновения финансовых потерь (убытков) вследствие неблагоприятного изменения процентных ставок по активам, пассивам и внебалансовым инструментам кредитной организации.
К этой же группе, то есть группе рисков как таковых, без отсылки к пристрастиям тех или иных персон относится стратегический риск. По сути, его можно отнести к рыночному риску, так как он может являться частным случаем фондового, валютного и процентного риска. Однако, его выделяют, почему-то, в качестве отдельного:
Стратегический риск - риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическое управление) и выражающихся в неучете или недостаточном учете возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации, неправильном или недостаточно обоснованном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами, отсутствии или обеспечении в неполном объеме необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских) и организационных мер (управленческих решений), которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации.
Итак, перед нами целый ряд обстоятельств, отнесённых к категории рисковых. Отнесённых не рыночными законами, о которых звенят и гремят теперь чуть ли не с каждого административного угла, а теми, кто и понятия об этих самых законах не имеет. Правовым же последствием подобного классифицирования юридических фактов становится решение вопроса о том, сможет ли хозяйствующий субъект осуществить, реализовать либо восстановить свои нарушенные права в судебном порядке, или же в защите ему будет отказано со ссылкой на обычный рисковый характер предпринимательской деятельности, осуществляемой всегда на свой страх.
Начать дискуссию